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林来梵与西方宪法保障制度研究.pdf
(社会科学版) 年第 期
重庆科技学院学报 2010 17
Journal of Chongqing University of Science and Technology(Social Sciences Edition) No.17 2010
林来梵与西方宪法保障制度研究
沈佳俊
摘要:西方宪法保障制度主要是以宪法审查的方式展开,两大主要宪法审查机制,即普通司法机关审查模式和专门机关
审查模式,前者以美国的普通法院附随型具体审查机制为代表,后者以德国的宪法法院抽象审查机制为代表,两种模式
在申请主体、启动要件、审查基准、审查方法等方面均存在差异性,但也有一定的交叉性,且在实践中这种交叉性日益明
显。
关键词:西方;宪法保障制度;普通司法机关审查模式;专门机关审查模式
中图分类号: 文献标识码: 文章编号: ( )
D920.4 A 1673-1999 2010 17-0069-03
作者简介:沈佳俊(1986-),女,江苏南京人,中共江苏省委党校宪法与行政法学硕士研究生,研究方向为行政法与行政
法律制度。
收稿日期:
2010-05-29
我国法学界对于“宪法保障”概念的理解尚未达 查基准等方面的不同, 并主要以德国和美国为例,对
成一致,宪法保障往往与宪法监督、违宪审查、宪法诉 这两大宪法审查机制做了详细的对比和分析,认为德
讼等概念混同。虽然近年来对于宪法保障的概念有清 国的宪法法院模式是 “兼采抽象审查与具体审查制
晰化的倾向,如学者李忠在他的学说中引入了“宪法 度” 的模式,并对该模式下的具体审查与抽象审查进
保障”这一概念,认为其“作为一种理论体系,应该包 行了阐述。
括违宪审查制度、宪法监督制度、宪法诉讼制度和宪 (一)宪法审查的程序
[ ]
法意识” 1 326 。 对于这个理论的合理性我们暂且不论, 1.具体审查模式
但是这个理论将“宪法保障”与“宪法监督”加以区分, 美国的附随型具体审查模式, 即普通法院模式,
这一点是值得肯定的。 也有的学者将 “宪法监督”与 于 1803 年马伯里诉麦迪逊案之后开始在美国确立。
“违宪审查”相区分,这也是一大进步。 国内的学者对 其特点之一是:在审查程序上,实行附随性审查与事
于“违宪审查制度”的研究比较多,如胡锦光教授认为 后审查,在对具体案件的审理过程中,法院只能根据
“保障宪法能够实际运行的制度是多种多样的, 方方 个人的诉讼请求,对应当适用的法律进行附随性的审
面面的,有政治的、经济的、思想意识的、法律的等等。 查。这种审查模式由诉讼当事人申请作为预审规则的
在这些制度中,违宪审查发挥着独特的保障宪法实施 调卷令程序开始,具体的程序可归结为:听取口头辩
的作用和功能。”并认为“违宪审查即特定的国家机关 论、案件商讨与投票、草拟多数意见书、签署法庭意见
依据宪法对直接根据宪法制定的法律等规范性文件 书、公布判决这五个步骤。
[ ]
及具体行为是否符合宪法进行的审查。 ” 2 2 林来梵对 在德国以宪法法院作为专门审查机关的抽象模
宪法保障的理解“也倾向于认为违宪审查制度乃属于 式下,存在着“宪法诉愿”这一具
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