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我国计算机软件的法律保护 硕886：何星 2009.4.27 框架 一、计算机软件概述 概念、特征、分类 二、我国软件产业发展形势 三、我国计算机软件的法律保护模式利弊分析 1、著作权保护模式 2、商业秘密保护模式 3、专利权保护模式 一、计算机软件概述 （一）概念 （计算机科学领域内）： 计算机软件是指计算机系统中的程序和有关的文件。程序是计算任务的处理对象和处理规则的描述；文件是为了便于了解程序所需的资料说明 ——《中国大百科全书》 计算机软件是指使用计算机和发展计算机效率的一套程序系统和文件。包括计算机各种语言、汇编程序与编译程序、诊断程序、管理程序与操作系统、数据库管理系统、应用程序、各种维护和使用手册、程序说明和框图等。“软件是用户和计算机硬件之间的接口与桥梁”。 ——《计算机发展简史》 （一）概念 （一）概念（法律界）： 分为“计算机程序、程序说明和程序使用辅助材料”。 “计算机程序”是指以文字、代码、图解或其他任何形式表达的一组指令，在与计算机可读介质合为一体后，能够使计算机具有信息处理能力，完成或实现某项具体任务或结果。 “程序说明”是指用文字、图解或其他方式对计算机程序中的指令所作的足够详细的、足够完整的说明、解释。 “程序使用辅助材料”是指除了程序、程序说明以外的，用以帮助理解和实施有关程序的其他辅助材料。 ——WIPO《保护计算机软件示范法条》 （一）概念 “计算机软件指计算机程序及其有关文档”。 计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。 计算机文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。 ——我国《计算机软件保护条例》 Ps：计算机程序是计算机软件的核心。国外立法大多以计算机程序为保护对象，而将文档作为一般文字作品给予著作权保护。如，TRIPS协议第10条第1款、WCT第4条都使用“计算机程序”的概念，而不使用“计算机软件”的概念。我国将文档视为计算机软件的一个组成部分，但是，一般探讨的是对计算机程序的保护。 （二）特征 1、 计算机软件既是作品，又是工具. 作品性:计算机程序包括源程序和目标程序， 源程序是用计算机高级语言编写的程序，如使用Basic，表现为数字、文字和符号的组合，与传统文字作品没有显著区别; 目标程序是用机器语言编制的体现为电脉冲序列的一串二进制数(0和l)指令编码，直接用于驱动计算机硬件工作，保证计算机系统发挥各项功能，获得一定结果，因而又具有工具性特征。 同一程序的源文本和目标文本是同一作品，源代码和目标代码是同一作品的两类不同表现形式。 软件在调入计算机运行之前，首先表现为作品性，人们无法通过“阅读”或“欣赏”计算机程序与文档而制造任何有形产品和实现任何操作。但是，软件调入计算机运行时，则更主要地表现为工具性，即通过控制计算机硬件动作过程，获得某种结果。 （二）特征 2、软件开发工作量大、成本高，但复制容易、成本低。 盗版问题 美国国际知识产权联盟发布2009年IIPA 特别301报告称，2008年中国商业软件的盗版率为79%，损失达29.4亿美元。2008年中国唱片行业盗版率高达90%，由盗版导致贸易损失金额为5.64亿美元。2008年，中国因盗版引起的损失总计为35.04亿美元，与2007年持平。 报告将38个国家列为2009年需要加强知识产权保护政策的观察名单，包括阿根廷、文莱、加拿大、智利、埃及、印度、印度尼西亚、墨西哥、巴基斯坦、中国、菲律宾、俄罗斯和泰国。 报告同时指出，“中国目前仍是世界上盗版率最高的国家之一，作为互联网、宽带和移动设备渗透领先的国家，中国却成为了数码盗版的天堂”。 （二）特征 3、计算机软件具有无形性，可以多次使用，但商业寿命较短。 人们只有借助于一定的物质载体和工具才能感知其存在。 在同一时间可以为若千人分别使用。 计算机软件只要不受操作失误、计算机病毒等影响，就可以无限制反复使用，软件亦不会受到磨损或损耗。 使用寿命在流通领域表现为商业寿命。计算机软件的商业寿命正日益缩短。 （三）分类 1、历史发展标准 （1）硬件＋嵌入式应用软