(最新精品)杨帆2015法制史讲义(二).doc

新起点备战2010年司法考试名师讲义 第一阶段 法制史 杨帆 （2）“礼不下庶人，刑不上大夫”：“礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为；“刑不上大夫”强调贵族官僚适用刑罚上有特权，而不是不适用刑罚。 （三）契约与婚姻继承法律 １．西周的契约法规 （１）买卖契约。西周的买卖契约称为“质剂”。“质”，是买卖奴隶、牛马所使用的较长的契券；“剂”，是买卖兵器、珍异之物所使用的较短的契券。“质”、“剂”由官府制作，并由“质人”专门管理。 （２）借贷契约。西周的借贷契约称为“傅别”。“傅”，是把债的标的和双方的权利义务等写在契券上；“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。 ２．西周的婚姻制度 （１）婚姻缔结的三大原则： ①一夫一妻制：西周婚姻制度的基本要求，但是并不排除男子纳妾。 ②同姓不婚：“男女同姓，其生不蕃”；“附远厚别”。 ③父母之命：违背此原则为“淫奔”，不为宗族和社会承认。 第一章 中国古代法制史 一 西周的法律思想和法律 （一）立法指导思想 大唐考资 1．“以德配天，明德慎罚”思想的１．礼的 北京电话： 01085867758 网址： 39 新起点备战2010年司法考试名师讲义 第一阶段 法制史 杨帆 （4）“三不去” 按照周代的礼制，女子若有“三不去”的理由，夫家即不能离异休弃。“三不去”是： ①有所娶而无所归，不去； ②与更三年丧，不去； ③前贫贱后富贵，不去。 西周婚姻立法的原则和制度多为后世法律所继承和采用，成为中国传统法律的重要组成部分。 ３．继承制度 西周时期，在宗法制下已经形成了嫡长子继承制。由于实行一妻多妾制，王位的继承必须是妻所生长子，无论其贤与否；如妻无子，则不得不立贵妾之子，不管其年龄如何。这种继承主要是王、贵族政治身份的继承，土地、财产的继承是其次。 （四）司法制度 1.司寇 周天子是最高裁判者。中央设大司寇，负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权。大司寇下设小司寇，辅佐大司寇审理具体案件。大、小司寇下设专门的司法属吏。此外，基层设有士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜。 2.具体的诉讼制度 （１）西周时期的“狱”与“讼”。 民事案件讼听讼 刑事案件狱断狱 （2）“五听”。 “五听”制度指判案时判断当事人陈述真伪的五种方式，即通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉确定其陈述真假，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。具体春秋、战国时期的法律 （一）铸刑书、竹刑与铸刑鼎 1.铸刑书。公元前536年，郑国执政子产将郑国的法律条文铸在金属鼎上，向全社会公布，史称“铸刑书”。这是中国历史上第一次公布成文法的活动。 2.竹刑。郑国大夫邓析将郑国 北京电话： 01085867758 网址： 40 新起点备战2010年司法考试名师讲义 第一阶段 法制史 杨帆 （８）株连刑：族刑和收。 收，亦称收孥、籍家，就是在对犯人判处某种刑罚时，还同时将其妻子、儿女等家属没收为官奴婢。 （二）秦代的刑罚适用原则 1．以身高确定刑事责任能力：未成年犯罪不负刑事责任，判断成年与否的标准为身高，身高在六尺五寸以上者为成年， 三 秦代法制 （一）秦代的罪名与刑罚 １．罪名 （１）危害皇权罪：谋反，操国事不道，泄露皇帝行踪、住所、言语机密；偶语诗书、以古非今；诽谤、妖言；诅咒、妄言；非所宜言；投书（投寄匿名信）；不行君令等。 （２）侵犯财产和人身罪。 秦代侵犯财产方面的罪名主要是“盗”，盗窃在当时被列为重罪，按盗窃数额量刑。 秦代侵犯人身方面的罪名主要是贼杀、伤人、斗伤、斗杀。 （３）渎职罪。 一是官吏失职造成经济损失的犯罪。 二是军职罪。 三是有关司法官吏渎职的犯罪。 ①“见知不举”罪。见知不举是指看见违法犯罪行为而不纠举。 ②“不直”罪（罪应重而轻判，罪应轻而重判）和“纵囚”罪（应当论罪而故意不论罪）。 ③“失刑”罪：因过失而量刑不当。 （４）妨害社会管理秩序罪。 ①《田律》中规定的违令卖酒罪； ②逃避摇役，在《法律答问》中包括“逋事”（已下达征发徭役的命令而逃走不报道）与“乏徭”（到达服徭役的地点又逃走）。 ③逃避赋税。 （５）破坏婚姻家庭秩序罪。 ①关于婚姻关系的，包括夫