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LegalSystemAndSociety 法制园地 2008.12（中） 论刑法中行为的概念 刘明研 摘 要 行为是刑法理论和刑法实践的一个重要概念。在刑法理论和刑法实践中，行为概念应当表现出统一、结合、界定三 种重要功能，这是由行为概念的任务所决定的。通过对行为理论的继承与批判，探讨刑法中行为的特征，本文认为，行为是 自由意志支配实施的具有社会意义的人的身体举止。 关键词 行为 行为理论 ( ) 中图分类号：D914 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 2008 12-058-02 在构筑犯罪构成理论时，行为概念是一个基础性概念，构成要件 形式在某种程度上是矛盾的不相容的，为了对此进行统一解释，需要 该当性、违法性、有责性等犯罪要件的表述都必须依附在行为这一基 一个上位的概念，即行为概念。行为概念的建构，首先面临的一个任 础概念之上。同时，在运用犯罪构成理论进行刑法评价之前，行为概 务就是合理地统一说明作为与不作为，同时还面临合理解释故意行为 念还事先过滤掉了不具有刑法意义的人类举动，如无意志参与的反射 和过失行为的任务，为此行为概念需要表现出统一功能，即统一解释 行为、纯属个人活动的饮食行为等，对刑法的考察范围具有限定的作 作为与不作为、故意行为与过失行为等犯罪形态。其次，在构筑犯罪 用，在刑法实践中有重要意义。 构成理论时，构成要件该当性、违法性、有责性等无价值判断必须结合 一、行为概念的功能 起来共同说明犯罪，因而需要一个结合的共同基础，即行为概念。行 概念是人们认识的工具、是相互交流的思想载体。任何一个概 为概念，在犯罪构成理论中应当发挥基础性概念的作用，把构成要件 念，一经确立，都在属于它的领域内表现出促进认识和交流某些功能。 该当性、违法性、有责性等犯罪要件结合起来，表现出结合功能。再 行为，作为刑法中的基础概念，在刑法理论和实践中发挥的功能是举 次，刑法应当有一个适合的考察范围，不可能也没必要去考察所有的 足轻重的，因此许多著名的刑法学家都曾就行为概念的功能作了专门 人类举动形式，因而在进行刑法评价之前，要排除掉在刑法意义上完 的论述。 全不重要的人类举动形式，这是行为概念需要解决的又一个任务。通 德国刑法学家麦霍弗认为，行为概念具有三种功能：（1）作为基本 过把一定的人类举动形式确认为行为，而把一些不重要的人类举动形 要素的功能，是指逻辑意义上的功能，即在刑法判断的范围内，所有描 式视为不是行为，行为的概念为刑法确立一个合适的考察范围，表现 述性的和评价性的宾语、附加语都必须回溯到行为这一共同概念之 出限定功能。 上。（2）作为结合要素的功能，是指体系意义上的功能，即在构筑犯罪 行为概念的外延越宽，越容易统一解释各种犯罪形态，反之，则越 构成体系时，把违法、有责、可罚性等无价值判断和行为概念结合起 有利于排除不具有刑法上重要意义的人类举动形式，因此，行为概念 来，共同说明犯罪的成立。（3）作为界限要素的功能，是指实际意义上 的统一功能和限制功能在某种程度上是相互冲突的。在建构行为的 的功能，即把刑法上完全不重要的举动形式不视为行为，一开始就将 概念时，行为的外延需要一个适合的标准，兼顾行为概念统一解释和 其排除在刑法考察范围之外。 限定范围这两个功能。 意大利刑法学家杜里奥·帕多瓦尼主张，行为概念应当具有三种 二、行为理论 功能：（1）分类功能，是指行为概念可以合理解释现存制度中的作为与 为了建构一个富有解释力和理论张力的行为概念，刑法学家们演 不作为这两种表现形式。（2）限制功能，是指行为概念能发挥排除不 绎了各种各样的行为理论，如因果行为论、目的行为论、社会行为论、 具有刑法上的意义