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LegalSystemAndSociety 2009.4（上） ·经济与法 · 论国际私法规则在跨国并购中的适用 黄惠莉 摘 要 本文认为跨国并购涉及不同国家的经济利益及法律，而各国关于跨国并购的法律规定存在许多差异，因此在相关 法律的适用上需要考虑各国法律的冲突并在此基础上选择合适的准据法，以使跨国并购行为既合法有效又兼顾国家与股东 和债权人的利益。 关键词 跨国并购 法律冲突 法律适用 ( ) 中图分类号：D99 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 2009 04- 115-02 随着跨国公司经济实力的不断增强及其本国市场的日益饱和，近 包括并购后新公司的章程，而德国则无此要求。 年来，跨国并购已经成为跨国公司对外直接投资的主要手段。跨国并 二、跨国并购中适用的冲突规范类型 购涉及到多个国家的因素，但由于不同国家在法律制度、政策导向等 跨国并购几乎可以适用所有的冲突规范类型，在实践中常见的冲 方面的差异，这就使得跨国并购中的法律适用较为复杂。首先，作为 突规范类型包括： 跨国并购主体的企业，并购方与被并购方分处不同的国家，受不同国 （一）单边冲突规范 家法律的管辖，同时企业可能因为股东、上市等原因而存在其它跨国 单边冲突规范是指系属直接指向应适用内国法或只适用外国法 因素。比如在一项跨国并购活动中，并购方是一家德国公司，被并购 的法律适用规范。跨国并购中涉及的行政审批、政策管制等问题一般 方是一家中国公司，并购方的股东分别具有美国、法国国籍，且并购方 仅会适用行政机关所在国的法律。例如，外国投资者要汇入外汇进行 在印度有商业存在，并且在英国伦敦证券交易所上市。这样，该项跨 直接投资，则有关外汇汇入的法律问题适用的就是外汇汇入国的外汇 国并购就可能受到德国、中国、美国、法国、印度以及英国法律的管辖。 管制法律。同时，许多国家对于跨国并购中的某些法律问题，都有强 其次，跨国并购的客体是跨国界的目标企业的财产所有权或者经营控 制性的单边冲突规范适用规定，强制要求适用本国或其他某一国的法 制权，跨国并购本身属于国际投资的一种方式。最后，跨国并购活动 律。例如，我国《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案 中产生的权利义务关系复杂。跨国并购往往因为参与方众多、结构复 件法律适用若干问题的规定》明确指出在中华人民共和国领域内履行 杂、过程繁琐而产生多种多样的法律关系，既包括实体问题，也包括程 的某些合同，适用中华人民共和国法律，如外国自然人、法人或者其他 序性问题，还包括行政审批和管制行为等。 组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合 一、跨国并购中的法律冲突 同。根据这一规定，外国投资者股权收购中国境内企业，必须要适用 一项跨国并购活动会涉及到许多国家法律的适用问题。由于各 中国法。 国对于某类具体法律问题的规定不同，必将出现法律适用上的冲突。 （二）双边冲突规范 在跨国并购中可能出现的法律冲突主要体现在以下几个方面： 双边冲突规范是指规定一个抽象的连结点，只有依据涉外民事法 （一）政策导向 律关系的客观事实将该连结点明确化之后，才能确立该民事法律关系 总体而言，在对包括跨国并购在内的外国投资的政策导向方面， 应适用某一国法律的法律适用规范。例如，我国《最高人民法院关于 发达国家基本采取鼓励促进政策，仅仅要求外国投资者履行一定的登 审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》明确指 记申报程序即可。而发展中国家对外国投资一般都进行了不同程序 出不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。根据这一 的限制措施，申报和审批程序并行。这种政策导向方面的差异是由于 规定，如跨国并购采用资产并购的形式，则很有可能要适用所收购不 经济原因而考虑国际投资可能会对本国经济产生的影响而产生的