论契约自由.pdfVIP

第 25卷第 2 期 大庆师范学院学报 Vo l. 25　No. 2 2005年 4 月 JOURNAL OF DAQ IN G NORMAL UN IV ER SITY Ap ril　2005 ●博士论坛 论 契 约 自 由 宋 双 (吉林大学 理论法学研究中心 ,吉林 长春 1300 12) 摘 　要 :契约自由是现代契约法的基本精神 。但随着社会的变迁 ,有的学者认为契约已经满足不了现代社会的发 展要求而衰落 。因此需要将契约自由置入一种关系契约理论的背景之下重新审视和定位 。 关键词 :契约自由;契约 ;身份 ;关系 ( ) 作者简介 :宋双 1976— ,女 ,吉林省长春市人 ,吉林大学理论法学研究中心博士研究生 。 中图分类号 : D F525　文献标识码 : A 　文章编号 : 1006 - 2 165 (2005) 02 - 000 1 - 03　收稿 日期 : 2005 - 01 - 20 　　契约自由是现代契约法的基本精神 。然而 ,伴随着契约 可避免的与契约社会的社会性相脱离 。一方面 ,契约 自由是 法哲学的多元化及一系列现代法制度的创立 ,一直统率契约 以独立自主的个人的存在及意志 、行动自由为前提和基础 ,但 法的契约自由、意思自治等理论遭到了批判 ,学界产生了契约 契约主体又非孤立和绝对 自由化的个体 ,它们是互相联系的 “衰落 ”、“危机 ”等说法 。尽管这样的呼声此起彼伏 ,但契约 个人 ,于是契约自由原则在现实的契约关系中就会遇到诸如 自由对现代社会的进步和法的观念的发展具有不可否认的重 自由秩序 、个人与社会等其 自身不可避免的矛盾 。在崇尚契 要作用和价值 。我们需要的是经过一种客观的分析及研究后 约自由的美国 , 同样出现了无法 自圆其说的问题 。美国私法 而得出的结论 。从契约 自由原则思想基础 、精神理念等 内在 学泰斗吉尔莫 1974 年出版的 《契约的死亡 》一书引发了美国 方面客观而深入地分析现代社会中契约自由原则是否具有合 内外的轩然大波和对契约命运的深刻忧患 。吉尔莫指出 , 由 理性 ? 如何转换新的视角来观察和充实契约 自由原则的精神 于一度风行美国的以对价为中心的交易理论的崩溃 ,超过当 内核及理念 ,从而重新配置与之相适应的现代契约制度 。 事人约定的社会标准引入契约关系 ,创设与具体案型相应的 契约权利与义务等与传统契约模式异质的法理 ,致使空前的 一 、契约自由的内涵 “责任爆炸 ”,契约法已失去其独立性而重新汇入侵权法的洪 契约自由是私法自治的核心内容 ,它强调契约拘束力的 [ 3 ] 流中。 另一方面 ,契约自由的原则也导致对契约概念诠释的 根源在于当事人双方的意思或意愿 ,而不是来 自外部力量的 形式主义 。在大陆法系 ,契约被定义为各方当事人意思表示 ( ) 干涉 。正如梅因所言 , “强行法 imp erative L aw ”已