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资产管理公司运作中的法律问题及立法建议 (四)资产管理公司以新公司回购方式实现股权退出时的问题 　　在资产管理公司签署的《债转股协议》中，基本上都将新公司回购作为资产管理公司实现股权退出的重要方式之一。下面就新公司回购的合法性、可行性及实际操作等有关问题作简要分析： 　　通常所称回购是指一家公司以其自有现金或资产购买其股东持有的本公司股权，并进行减资的过程。《债转股协议》中约定的新公司回购，就性质而言，与一般意义的回购并无本质的区别，但新公司回购作为资产管理公司股权退出的一种重要方式，又有其显著的特点。首先，新公司回购的原因是资产管理公司的股权依政策必须退出，而不是回购的通常原因(资本过剩或亏损严重等);其次，新公司回购被约定成为新公司必须向资产管理公司履行的一项既定义务;最后，新公司回购的期限和数量在资产管理公司成为新公司股东之时就已确定。 　　新公司回购的法律程序是：(1)新公司回购首先需由其董事会提出减资方案，股东会通过有效决议。依据《公司法》的规定，公司减少注册资本的股东会决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。(2)新公司应依法进行通知和公告。依据《公司法》的规定，公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单，应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。(3)新公司进行减资的变更登记。依据《公司法》和《公司登记管理条例》，公司应自减少注册资本决议或者决定作出之日起九十日后，向公司登记机关办理变更登记，并提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告至少三次的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。 新公司回购面临的主要问题有：(1)资金来源问题。由于新公司回购被约定成一种既定义务，并且在回购的期限和数量上都是确定的，因此新公司回购的资金来源就成为回购能否完成的关键问题。《债转股协议》中一般都规定新公司以利润、固定资产折旧、亏损补贴、税收返还(若中央政府批准)、土地开发收益等现金回购资产管理公司持有的股权或剩余股权，并相应减少注册资本。但在实际操作中，由于新公司各方股东要按股分红，固定资产折旧原则上要专款专用，而亏损补贴、税收返还、土地开发收益又都是不确定的资金来源，因此新公司的回购资金到位乃至回购的顺利完成存在着现实的困难。(2)由于回购必须以股东会通过有效决议(三分之二特殊多数)为前提，为保障资产管理公司的退出，各方股东在债转股协议中已承诺支持新公司回购资产管理公司股权的义务，但如其违约，法律将如何追究其责任，目前无明文规定。(3)程序问题。前面已经对新公司回购的程序进行了简要的介绍，不难看出有关法律、法规对公司的减资程序规定是非常严格的，特别是在保护债权人利益方面。《债转股协议》一般约定新公司每年都要进行一定比例的回购，因此也就需要每年都完成一次减资程序，这在操作上显然有很大的难度，特别是存在新公司对债权人清偿债务或向债权人提供担保的问题。 　　鉴于此，我们建议特别立法应就以回购方式实现股权退出的相对简化的程序及法律保障作出规定，并同时明确资产管理公司存续期间债转股的股权的最后处置结果，即是否要求必须完全退出以及退出的方式是否只有转让与回购两种。 　　总之，上述法律问题渗透到债转股的每一环节，关键在于合法、有效地确立金融资产管理公司与债务人和新设公司之间的法律关系。根据债转股运作过程，法律关系的确定应从两方面入手：(1)要明确债转股方案实施后，资产管理公司怎样行使股东权利和履行股东职责。(2)资产管理公司做为阶段性持股者，阶段性的含义是什么，股权退出是否是必须的，股权退出方式怎样，都应该明确。 　　债转股协议签定后，还有大量的工作要做。诸如根据债转股协议，在设立新公司过程中，其章程的制定、法人治理结构的确立、注册登记以及将来的股权管理、股权退出、新公司重组上市等事项的具体操作。这些问题对于资产管理公司而言都是全新的业务，不仅需要各方面的协作与配合，更主要的是需要《资产管理公司特别立法》的支持。 　　三、资产处置过程中的法律问题 　　根据国家的要求，资产管理公司所拥有的债权及其它资产应该及时、尽可能价值最大化地变现处置掉。资产管理公司处置方法主要有：债务追偿、资产置换、转让与销售、债务重组、企业重组、债权转股权、资产证券化等。资产管理公司处理的是不良资产，如果依据现有法律基础，最终是难以实现处理银行不良资产、实现其价值最大化目的。鉴于此，建议赋予资产管理公司特殊的手段，以有效解决资产处置过程中遇到的相关问题。 　　(一) 接管与重组企业的问题 　　对债务人的企业重组，是国务院赋予资产管理公司的一项重要的资产处置手段，也是国际上处理不良资产的一项基本经