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论我国赠与合同法律之规制 2008-10-28 17:08:47?作者:永寿县人民检察院 魏孟? 来源:中国检察网?/? 查看 153次?? 评论 0 条 ? [摘要] 赠与合同是法律规定的有名合同。赠与合同是指赠与人与受赠人达成合意，将自己的财产所有权或财产权利无偿给予受赠人的合同。本文从理论和实务两方面论证了赠与合同的诺成性这一性质问题。从平衡双方利益政策选择角度，讨论了赠与人的撤销权和受赠人利益的维护，并对现行《合同法》中有关赠与合同的规定提出了质疑。???? [关键词]赠与合同 诺成合同 实践合同 利益平衡 撤销权????? 赠与合同是合同法中规定的有名合同。赠与合同是指赠与人与受赠人达成合意，将自己的财产所有权或财产权利无偿给予受赠人的合同。???“私有财产不受侵犯”的入宪，私有财产的保护得到了法律的认可。人们赠与私有财产的活动日益增多，在赠与合同中，赠与人为转让人，而受赠人为利益获得者，是现代等价有偿之交易形式的例外。赠与虽不可能成为社会中财产所有权转让的主要形式，也起不到直接促进社会经济发展的作用。但在现代社会有两方面的积极意义。一方面，赠与是社会财富平衡分配，体现在物质利益的平衡：另一方面，赠与可以沟通赠与双方当事人的感情，进而融洽社会气氛，减少社会矛盾，体现在精神利益的关怀与帮助,是双方当事人表达一定情感的需要.因而现代各国立法都有所重视。??? 因此，针对《合同法》中有关赠与合同的法律规制问题作一些探讨。???? 一、赠与合同的诺成性??? ?从世界各国立法实践看，赠与合同成立存在两种立法体例。一种以前苏联及东欧国家为代表，将赠与合同规定为实践合同：另一种是以法、德、日等传统国家为代表，将赠与合同规定为诺成合同。无论是实践合同还是诺成合同，都是为平衡双方利益、符合法律理念。 ???? ?这是根据合同成立是否需要交付标的物而划分的。诺成性合同是指双方当事人意思表示一致，合同即成立；实践合同是指合同的成立不仅需要双方当事人意思表示一致，还需要交付标的物才能成立。 《德国民法典》规定赠与合同为要式合同，原则上以当事人的合意为其成立，未经对方同意的赠与合同不成立。赠与同时须公证生效，但已经履行了赠与合同约定的给付内容的，则赠与仍然效。??? ?意大利民法上原则上也规定为诺成合同。赠与的方式以公证为必要，于受赠人表示接受赠与时成立，在赠与尚未完成前，各方均可撤回其决定。同时规定价格低廉的赠与为实践合同，以交付为生效要件。??? 法国法上，赠与合同不仅为诺成合同，且为要式合同。赠与一经受赠人以合法方式接受，即对赠与人发生约束力，不得随意撤销，受赠人也不得随意反悔。????? 瑞士民法上，赠与合同规定为实践性合同。赠与合同因标的物不同，生效要件也不同。赠与物为动产的，赠与人交付赠与物后，赠与生效；不动产或者关于不动产权利的赠与，办理登记后生效。对赠与合同形式要求更为严格，赠与、承诺应当采用书面形式，否则无效。　?? ?从我国《合同法》的规定，表面上看，存在规定不一的现象。《合同法》第一百八十五条　“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”第一百八十六条第一款　“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。”第一百八十九条　“因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。”和第一百九十五条　“赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。”的规定看是诺成合同：而从《合同法》第一百八十六条第二款 “具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”和第一百八十八条　“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。”的规定看似乎有实践合同之实。 笔者认为：赠与合同应为诺成合同，主要基于以下原因。????从理论上讲：???? 第一，合同的成立和生效不同。 合同成立是指缔约当事人就合同主要条款达成合意；合同生效指已经成立的合同在当事人间产生一定的法律拘束力。合同的成立体现合同自由原则，是一种外在表现：合同生效则是法律对合同价值的判断，体现了国家对合同关系的干预。从原则上讲，合同的成立以合意为必要，并不需要标的物的交付。保管合同、运输合同的成立需标的物的交付是由其合同本身的性质所决定，不能成为合同成立的一般原则。??? ?第二，赠与合同的无偿性是指合同的成立不需要对价。但不排除附义务的赠与，受赠人义务的履行就要求自己获得赠与。???? 第三，在实践中，赠与人在作出赠与的承诺后，会得到一些无形的精神利益。如受赠人对赠与人的敬仰、感激、社会给予赠与人的良好评价。从等价有偿的市场交易原则出发，