浅析商法的公法化趋向.pdfVIP

维普资讯 第 8卷第3期 潍坊学院学报 2008年 5月 Vo1．8NO．3 JournalofWeifangUniversity M av．2008 浅析商法的公法化趋向 于海梅 (潍坊学院，山东 潍坊 261061) 摘 要：商法公法化是私法公法化的具体表现形式，它在立法上的主要表现有：商法价值 理念的转变；商事立法中强行性规范增多；商行为后果承担上的严格责任主义等。这一法律现 象的产生有其深刻的社会原因，然而这种公法化的趋向，并不意味着商法已经属于公法，商法 固有的私法属性不变。 关键词：商法公法化；私法；公法 中图分类号：D920．0 文献标识码 ：A 文章编号：1671-4288(2008)03—0114-03 进入二十世纪以来，传统公私法划分的二元 承担社会责任主要包括三个方面；一是对相关社 结构已13趋动摇 ，公法与私法 由明确的划分走向 会集团的社会责任，如对股东、债权人、雇员、政府 相互渗透，出现了所谓的 “公法私法化”和 “私法公 和社会应尽的责任；二是维护社会利益如生态环 法化”现象 ，而私法公法化现象表现在商法领域， 境等；三是保护消费者利益。 即在商事法中政府经济职权色彩和干预意志愈 其次，商事立法中强行性规范增多。早期的商 浓，使得商事法中的许多规范具有了国家强制性， 法以任意I生规范为主，允许人们 自主选择为还是 当事人的自由意志受到了限制 ，商法从而具有了 不为一定行为，也即行为的方式尊重当事人的意 所谓的公法性特征。 思 自治。然而现代商法基于交易安全之考虑 ，同 一 、 商法公法化之界定 时也鉴于具有强大经济实力的商事主体的经营活 本文所论述的商法公法化重在强调的是一种 动对于社会生活之强大影响，国家不得不对某些 趋势和过程，而非一种结果状态，即指的是国家公 商事行为予以严格规范，任何交易主体不得以约 权力对商事关系的调节和干预在商事法领域由弱 定违背或排除之。t21~n公司法中对于公司设立条 转强的一个过程。另外，所谓的强弱也只是一种 件的强制性规定，对于标准合同和商事契约条款 相比较而言的。正如谢怀杖教授所言：我“们并不 的强行限制，以及公司法关于公司章程绝对记载 否认传统私法中国家干预。如果说私法关系是国 事项的规定；票据法和保险法中关于绝对记载事 家完全不干预，公法关系完全 由国家干预也是不 项的规定等等 ，均通过强行性法律条文予以规定。 完全的，国家的干预是从来就存在的”。IlJ同时本 再次，商行为后果承担上的严格责任主义。严 文的商法公法化也是在承认商法的私法属性前 格责任主义即从事商事交易的行为人不管主观上 提下展开的。 是否有过错都应承担法律责任。商事交易的严格 二、商法公法化趋 向的立法表现 主义主要包括普遍连带责任和广泛无过错责任。 首先，商法价值理念的转变。虽然营利性 目 现代商法已广泛的采纳了这一责任归则原则，如 标依然是商事主体的终极追求 ，但是随着传统个 公司设立未能成立时，发起人对于其设立行为产 体本位法律思想的局限性 日益显露，社会本位法 生的债务和费用负连带责任 ，票据法上不仅二人 律价值观深人人心，商事主体所遵循的价值理念 以上共同签名者需对票据负连带责任，发票人、承 已有所修正，现代商人不仅要考虑如何营利，还要