国际商事仲裁中的调解法律问题探析.pdfVIP

2010年 6月 十 堰 职 业 技 术 学 院 学 报 June。20l0 第 23卷第 3期 JournalofShiyanTechnicalInstitute Vo1．23NO．3 国际商事仲裁 中的调解法律 问题探析 刘继根 ，卢 宁 (苏州大学 王健法学院，江苏 苏州 215006) [摘 要] 仲裁和调解作为当今 国际商事交往中解决纠纷的两种非诉讼方式，具有各 自的运行 机制和规则程序 。但是随着国际商事交易的不断深入 ，这两种争议解决机制都面临着各 自的缺 陷和 困境。而在 国际商事仲裁实践中发展 出来的仲裁和调解两种纠纷解决方式 的结合 ，正作为 一 种新型的争议解决方式蓬勃发展 。它的优越性何在?解决纠纷的价值和作用又有 多大呢?本 文试从 国际商事仲裁和调解相结合的基本理论着手寻找 问题的答案 。 [关键词] 国际商事仲裁；调解；结合 [中图分类号] D997．4 [文献标识码] A [文章编号] 1008—4738(2010)03—0024—04 一 、 国际商事仲裁中的调解概述 程序 ，在仲裁过程 中，时机成熟则启动平行 的调解程 (一)国际商事仲裁中的调解的含义 序 ，由调解员对 当事人的争议进行调解 。如果调解 国际社会对国际商事仲裁和调解进行 了各种不 成功，当事人之间的争议解决 ，则仲裁程序和调解程 同的创造性结合 ，产生了以下几种纠纷解决方式 ：一 序都将终止，如果调解失败，则与调解程序 同等效力 是先调解后仲裁 ；二是先仲裁后调解；三是仲裁和调 的仲裁程序继续进行，以保障最终解决争议。 解相结合。这三种情形也是广义上的国际商事仲裁 (二)国际商事仲裁中调解的特征 和调解结合的制度 。先调解后仲裁是指国际商事纠 1．国际商事仲裁中的调解是将国际商事仲裁与调 纷 中双方当事人的纠纷先 由调解员进行调解 ，在调 解结合起来的一种复合型纠纷解决方式。由于国际商 解成功的情形下，纠纷就解决 了，不再进行仲裁程 事仲裁程序和调解程序都有各 自的发展 “瓶颈”才出现 序 。当调解不成时则通过仲裁的方式解决纠纷 。此 了将两者融合的方式。国际商事仲裁中的调解是在仲 种方式被广泛地应用于国际商事争议当中。先仲裁 裁过程中融合了调解程序，也就是说调解程序是在仲 后调解是指当事人在仲裁程序结束后用调解解决在 裁过程 中促发的，而调解程序又有相对的独立性。如 仲裁执行程序 中遇到的问题 。实际上 ，这种方式更 果调解成功，可以申请仲裁机构作出裁决书或者由仲 接近于独立的调解制度 ]。仲裁和调解相结合就是 裁申请人撤销申请。如果调解失败，则继续进行仲裁。 在国际商事仲裁中适用调解制度。这也是本文讨论 因此调解并不妨碍仲裁程序的进行。 的狭义上的国际商事仲裁和调解相结合的制度 ，这 2．国际商事仲裁中的调解具有可选择性和灵活 是一种新型的纠纷解决机制 。 性。在此种纠纷解决方式中，调解并不是仲裁必经的 那何谓国际商事仲裁中的调解呢?我国有学者 程序，能启动调解程序必须基于双方当事人的自愿以 认为，所谓仲裁中的调解指 的是仲裁过程中仲裁庭 及仲裁员的威望和调解能力等多方面的因素①。 在 已经基本查清案情事实的情况下，经双方当事人 3．从仲裁员的身份转换上看，国际商事仲裁的 同意而在仲裁庭主持之下进行的调解L2]。此含义太 调解制度 中仲裁员的身份经历了从单一仲裁员到仲 过笼统 ，如果要对此制度进行更细致研究 ，应该把含 裁员、调解员双重身份的转变。这里 的双重身份并 义表述得更为详尽 。笔者认为，国际商事仲裁中的 不是在同一时间段内同时具备 ，而是先是仲裁员，如 调解的含义为：当事人为解决商事争议先启动仲裁 果启动调解程序 ，在调解程序 中就是调解员 。如果 ① 此 时的仲裁员在调解程序中就转变为调解员的身份。 [收稿 日期] 2010-04—28 [作者简介] 刘继根 (1986一 )，男，苏州大学王健法学院硕士研究生，研究方向：国际私法；