跨境电子商务法律适应原则初探.docVIP

跨境电子商务法律适用原则初探 --以涉外电子合同为视角 作者：詹朝霞 (广州金鹏律师事务所)??? ?? 本站发布日期：2011-11-5 14:06:50 【摘要】??电子商务的发展令人目不暇接，也给传统法律带来巨大的冲击，尤其是跨境电子商务交易，虽然快捷方便，给不少企业带来了巨大的经济利益，但是，同时带来了诸多的法律问题，其中，法律适用问题令合同当事人争执不休。本文从电子合同的角度就电子商务的法律适用原则提出了新的建议。??【关键词】?? 跨境??电子商务??电子合同?? 法律适用前言从“2003电子商务崛起”到“2010百团大战”，中国电子商务经营风起云涌，跨境电子商务便是其中一朵奇葩。2009年之前，跨境电子商务只是阿里巴巴那种黄页推广模式的，是无法进行交易的。2009年之后，整合海外推广、交易支持、在线物流、在线支付、售后服务、信用体系和纠纷处理等多项服务内容，已经成为跨境电子商务运作模式的基本术语。经过短短两年，发展到2011年，跨境电子商务又做了进一步分类：有着重批发交易的敦煌网、有从港澳走向世界的百事通自由行网；有仅提供跨境物流服务的出口易、贝法易；有以提第三方支付为突破口的智诺付；还有专门提供购物搜索的一淘网等等。据相关资料显示，截止到2010年12月，我国使用第三方电子商务平台的中小企业用户规模已经突破1400万,中国市场日益成为电子商务跨境交易的最大市场,跨境电子商务交易已经成为不可逆转的潮流，跨境电子商务在技术实现上已经没有任何障碍，但在具体的交易流程和环节上，仍然面临诸如市场准入、法律适用、消费者权益保护、税费承担、安全和隐私权保护、政府监管等系列法律问题，其中，跨境电子商务的法律适用成了重中之重。以下，笔者从涉外电子合同的角度对跨境电子商务的法律适用原则作初步探讨，期望得到大家的指教。一、 涉外电子合同的概念及其特点电子合同是电子商务交易的核心内容，根据联合国《电子商务示范法》以及我国《合同法》的有关规定，电子合同可以定义为：是双方或多方当事人之间通过网络为媒介，以电子数据的形式发出要约和承诺，并最终达成一致的意思表示，确立双方民事权利义务关系的协议。电子合同是以电子的方式订立的合同，我国合同法已经确认其法律地位，并界定为一种书面形式。电子合同具有主体广泛化虚拟化、合同内容无纸化标准化、签约方式电子化数据化、合同生效地点不确定等显著特征。跨境电子商务交易，同样依托电子合同，只是合同中或主体有一方在境外，或交易的标的物在境外，或交易行为在境外。为区别于传统的涉外合同，笔者将跨境电子商务交易所订立的合同定义为涉外电子合同，涉外电子合同不仅具有电子合同的全部特征，还有交易跨境化、无国界化的特征。二、 涉外电子合同法律适用的含义及其特点（一）涉外电子合同法律适用的含义合同的法律适用，从广义上来说，是指解决合同的订立、效力及争议处理等全部问题所应适用的法律；在狭义上，仅指确定合同效力的法律。笔者认为，实践中，合同纠纷可能发生于合同订立的阶段，比如当事人就缔约能力、订立合同的方式、合同内容的合法性、合同订立的时间、地点等可能发生纠纷；同时，对于合同内容本身，包括当事人的权利义务、合同条款的解释、合同履行与不履行的后果、无效合同的处理等，也有可能发生纠纷，因此，本文中合同的法律适用是指在合同的订立、效力以及争议处理等各个环节所应适用的法律。（二）涉外电子合同法律适用的特点在电子商务法尚未单独成为部门法之前，在线电子交易行为仍然受传统的法律框架和体系管辖，因此，虽然电子交易是以网络为媒介在虚拟的“世界里”完成的，但它仍然要适用现实的法律。由于网络具有超地域性和无国界性，使得电子商务尤其是跨境电子商务行为的法律适用和法院管辖成为难题，因此，基于网络环境而引发的法律适用和管辖等特殊问题也就成为电子商务法研究的重要课题之一。涉外电子合同的法律适用无法简单套用传统的冲突法理论。因为，网络无边无际，世界上任何一个人登陆任何一台电脑，即可以从事网络活动，任何国家都难以实施对网络行为的有效监管。如通过网络缔结的电子合同，往往难以确定合同缔结地；通过网络直接交易和交付使用的无形产品如计算机软件、信息服务、娱乐节目等，也很难确定合同的履行地。因此，简单适用传统的冲突法规范选择适用涉外电子合同的准据法，极有可能使人无所适从，甚至有可能使相关选择落空。三、 涉外电子合同的法律适用应继续合同自体法原则尽管跨境电子商务交易突破了传统交易模式的限制，具有电子化、虚拟化、全球化、无国界化的特点，但归根结底还是属于私法自治领域。在电子商务相关法律空白，系列法律问题尚没有完美解决方案的情形下，延续合同自体法原则来解决法律适用的问题，无疑是目前最合适的方式。合同自体法理论最早是牛津大学的法学教授