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商业秘密案件司法实务 一、商业秘密案件的特点??? ????由于当事人事前保密意识不强、在证据搜集上不力等原因，此类案件的撤诉率较一般案件高、胜诉率较一般案件低。 ????在一份判决书中，北京一中院明确了原告在主张商业秘密的保护之时，首先需要承担的三项举证内容：“明确自已主张商业秘密的详细内容、划定明确周界并具体表述该秘密由何信息组成，其内容、数量范围及秘密点；证明自已主张的商业秘密符合法律规定；证明自已是该技术秘密的权利人。”具体而言，原告需要在诉状中明确主张的商业秘密是技术秘密还是经营秘密，如果是技术秘密，需要详细说明主张的技术方案的具体内容，如果是经营秘密，则需要具体说明主张的信息内容，例如包含具体客户名称、联系方式、交易习惯等的客户名单、某份合同的交易价款等。在程序上，法院一般会限定原告在某一诉讼阶段之前最终确定所主张的商业秘密的范围，而在原告提出证据保全申请的情况下，法院一般要求原告在该保全申请之时便确定主张的范围。 ? 二、当事人主张商业秘密的依据??? ????一般情况下，原告只需提供署名的技术图纸、原始绘图记录、与客户签订的合同，即应当认为完成了相应的举证。如果被告对此存有异议，可以提供技术图纸已经在先公开或者在先为他人所持有等证据作为反证。如果原告能够对其商业秘密的产生、形成进行举证的话，例如提供图纸设计草图，配方从小试、中试到最终试制完成，客户名单的更新、演变、联络过程记录等，那么这些能够证明商业秘密从无到有的过程的证据就具有更强的证明力。如果原告能够在庭审陈述中证明其对相关商业秘密的熟悉程序，例如阐释技术决窍不为人轻易知晓的原理，也可以认为原告对其权利主体的身份予以了较为充分的举证。 ????与主张商业秘密的主体资格相关的别一个问题是，在某些情况下，原告不一定是其主张的商业秘密的初始权利人，此时法院会依照权属的认定规则判断原告是否有权主张商业秘密。例如在某一案例中，被告一原为原告一软件开发的骨干，后跳槽到被告二公司开发同类软件，一审法院认定两被告共同侵犯了原告的商业秘密，但是二审法院经审查发现，被告一在原告单位工作之前，曾经在案外人公司处开发同类软件，该软件开发成功的时间早于原告软件开发的时间，这样，原告所主张的商业秘密的权利归属产生了另外的可能，在一审法院未将案外人公司追加参加该案诉讼的情况下，事实认定不清，裁定发回重审。 ? 三、商业秘密的构成 ????（1）保护的客体 ????原告所主张的商业秘密只能是某种信息，而不能是载体本身。例如，北京一中院曾在某一判决中判定原告主张的100油等6种产品不构成商业秘密，而1001油等3种油的合成工艺可以构成商业秘密。 ????（2）秘密性 ????根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》的规定，秘密性是指“不为所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得”。原告主张相关信息不为公众所知悉在举证上较为困难，一般情况下，如果被告以原告主张保护的信息不具有秘密性抗辩，应当由被告承担相关信息已经为公众所知悉的证明责任，即上述司法解释第九条第二款所规定的被告可以反证的内容。因此法院针对秘密性进行认定的判决大多是被告从反面能够举证证明原告主张的信息已经为公众所知悉。 ????（3）实用性 ????据了解，从北京一中院受理第一起侵犯商业秘密的案件开始，迄今为止尚未有因所主张的商业秘密不具有实用性而被驳回的案例。 ????（4）利益性 ????与实用性相关，对此问题实践中争议不大。 ????（5）保密性 ????保密性是指权利人为防止信息泄露所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施。保密性是商业秘密所有构成要件中争议最大的问题，一般性况下原告多多少少都能举出采取了保密措施的证据，但正如秘密已经泄露这一结果所显示出来的那样，这种保密措施是否合理，即是否达到一定的程度，是双方主要争论的问题。 ????在实践中，如果原告严格限定了涉密信息的知悉人群、限定使用者使用的权限、对使用者使用的时间、次数进行监控、对信息采取了设置密码、加锁等保密措施，法院就可以认定为采取了合理的保密措施。 ????实践中争议最大的是签订保密协议、制定保密规章的措施是否能够构成合理的保密措施。其中又以在保密条款、保密规章未具体载明保密范围和内容的情况下是否可以构成合理的保密措施争议最大，法院对此存在分歧。 ????一种意见认为，权利人与员工所签订的保密合同或者劳动合同中的保密条款，是判断权利人是否具有保密的意思表示、员工是否明知、应知相关商业秘密的一个重要前提。此外，权利人所主张的商业秘密的范围，也往往为保密合同的具体约定所确定。如果企业与员工签订的保密条款只是泛泛而谈，例如“员工应当保守公司的商业秘密”，仅凭此概括性规定并不足以认定企业采取了必要的保密措施，也不足以认定员工已经清