关於公共工程常见之履约争议浅析(上).pdfVIP

關於公共工程常見之履約爭議淺析(上) 敦理國際法律事務所律師張秀夏 前言： 　　緣工程案件之爭議態樣之所以具有多樣化、複雜化等特性，主要係因承攬之工程或工 作，於承攬雙方簽定工程合約時，無法如買賣標的般具體與特定，工作內容主要係由工程 圖說配合工作數量及單價來構成並確定，然而在圖說量化成工作數量及單價之過程中，難 免發生人為錯誤或疏失，以致產生數量不符或合約漏項等爭議而須辦理追加或追減工作。 　　另一方面，縱然於合約簽訂時並無人為錯誤或疏失，致須追加或追減工作之情形發生 ， 然於施工期間亦經常發生有變更工作之需求，揆其原因或係因工期過長、合約原規劃之材 料或設備，於實際施工時，發生不符合現實需求或已過時之情形(例如簽約時軟體需求約定 為 WINDOW 95 ，然於實際施工安裝設備安裝時已逾數年，原約訂之軟體已升級改版或遭市 場汰換需配合需求更新為 WINDOW 2000) ，或合約指定之設備廠牌已不生產而無法從市面 上取得，或因工程預定之量能需求變更，而須大幅變更原設計等等，此際唯有透過工程實 務慣見之變更設計或追加、追減工作之方式調整合約內容，而其目的在圓滿完成工程及使 該等工程能符合業主之要求與需求。 　　故一般公共工程合約中恆見有追加或追減工程、變更設計之程序約定，並於合約中賦 予業主此項變更之權利。然不論變更或追加、追減係由何一方提出，通常業主與承包商為 追求工期，使變更設計對工期之影響降到最低，承包商或先施工才與業主議價，或議價不 成經業主工程司裁決後，承包商並未即時提出異議，或承包商雖對變更內容(金額)有意見， 然為了早日領到估驗計價款而仍簽定合約變更書，旋於工程完工後，才將「爭議」一併提 付仲裁請求補償，爭議於焉發生；以上承包商處理爭議之程序，或將影響其將來於仲裁程 序中之程序合法性問題 ，或將對實體面權利之主張產生障礙 ，實不可不慎。 　　以下謹就筆者所處理過之工程爭議案件，整理出有關變更設計爭議問題及法律上之淺 見，由於工程案件之多樣性，並無所謂之標準答案存在，故本文主要目的在提出問題並加 以探討 ，立論如有不周之處，尚祈各位工程專業先進予以指正。 一、工程合約訂有工程爭議之書面仲裁條款，則承包商與業主就特定工程爭議已達成合意 (和 )並簽立書面後，任一方能否推翻書面約定，主張該爭議未妥適 決而要求進行仲裁 ？ 　　一般工程合約對於得為或適合作為仲裁標的之工程爭議，均會明定於工程合約中，例 如捷運工程合約通常於其一般條款第93條有關仲裁 置程序中即規定：「承包商對於合約 之執行、補償、工期延長及其他與合約有關之爭執等問題有疑義而需要澄清時，應以書面 函請工程司決定，工程司應於接獲承包商書面函之三十天內作成決定、指示及澄清。」 以迄進行至第93.4條規定「得提請仲裁」，此為仲裁 置條款之規定，故在類似此等合約 規範下 ，得認為有仲裁協議之爭議標的，應限於與合約之執行、補償及工期延長及其他與 該合約有關之爭執等問題 ；本文於此探討此項問題 ，其重要性在於仲裁協議之標的如經明 文約定，則僅就約定範圍內之事項得適用仲裁程序 決，蓋依仲裁法第三十八、四十條之 規定，仲裁判斷必須與仲裁協議標的之爭議有關或在仲裁協議範圍內，否則任一方得向法 院聲請撤銷仲裁判斷 ，仲裁判斷經撤銷後即形同未作成判斷一般。故爭議是否在仲裁協議 範圍內，於適用及認定上不可不慎 ，否則仲裁程序之進行如因不符合仲裁法而被法院撤銷 後，將致徒勞無功 ，且爭議之一方屆時才將爭議向法院提起訴訟 ，恐亦遭對造以時效(承攬 報酬之時效為二年)抗辯而有敗訴之虞 ，此為程序問題造成實體請求障礙之最典型狀況 ，由 此可知仲裁標的與仲裁協議之重要性。 　　設有仲裁協議範圍內之工程爭議發生，而承包商並未依約提起仲裁，常見的是承包商 於爭議發生後，為能順利取得工程款而表面同意業主對於爭議金額之裁決，或與業主簽定 變更合約書，如此一來，將會被認定為「爭議之法律關係」已因雙方達成合意或和 而消 滅 ，既然爭議已因雙方客觀上之合意或和 而去化，致無爭議存在，即無得為仲裁之標的 ， 承包商縱然主觀上內心保留嗣後提起仲裁之權利，惟因與所表現之客觀事實不符，其就該 等爭議提出仲裁，恐將被認定為不符仲裁協議或仲裁條件不成就 ，不得提起仲裁而被駁回 ， 縱令仲裁判斷作成，亦有被法院撤銷之可能。 二、工程進行中，如有工程變更或追加工程，是否成立一新合約 ？合約何時成立？ 　　承前說明 ，為使承攬工作能順利進行 ，一般於工程合約中均會賦予定作人之業主有變 更工作