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公司治理的法文化解释 美国与欧洲大陆之比较 赵学刚 何秀华 [摘要]公司的产生是特定历史时代经济、社会和文化的必然产物，在公司发展的进程中，各国也适应本国文化 创设了各具特色的公司治理，其中，尤其以美国和欧洲大陆为典型并形成鲜明的对照。因此，剖析西方发达国 家公司治理的文化影响，可能为完善我国公司法律制度和公司运营提供积极的经验借鉴。 [关键词]公司治理；文化；比较 中图分类号：DF411．91 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2011)10—0070—04 基金项目：第48批中国博士后科学基金面上资助项目“中国公司法的文化解释与建构——以公司法律制度本土适应 性为中心”(20100480674)阶段性成果。 作者简介：赵学刚(1975一)。四川通江人，西南政法大学经济法学院博士后研究人员，西南大学法学院副教授，硕士研 究生导师，博士，研究方向：公司法学、经济法学。重庆401120何秀华(1989一)，女，四川通江人，西南大学法学院硕士 研究生，研究方向：经济法学。重庆400716 在公司发展的历史进程中，各国演化出了适 一术语)看做一个典型的代理问题：如何促使作为 应本国历史传统、政治、经济等制度的各具特色的 股东代理人的管理者为股东最大利益而管理公司 公司治理。在我国改进公司治理、完善公司法制 财产?[2】(麟堋’后来学者不断的争论伯利和米恩 的进程中，西方国家的公司法成为我们制度移植 斯模型是否可以运用于其他国家。 的渊源。但是，在我们移植西方公司治理时，我们 但是，股东高度分散几乎发生于美国和英国， 关注甚少、但不可忽视的可能是文化的因素。换 而在其他国家，例如欧洲、拉丁美洲的多数国家和 言之，如果我们不考虑文化的差异，可能移植的制 日本，股权则高度集中。因此，美国和欧洲提供了 度无法发挥应有的功效。因此，本文尝试从文化 两种不同的公司控制模式，美国和英国主要采取 的角度透视西方国家公司治理的区别。 管理者控制模式，而大部分欧洲国家则是控股股 一、公司治理的西方语境与差异 东控制模式。尽管英美国家和欧洲大陆的股份所 有结构存在明显差异，但是，欧美公司治理的核心 “在历史上，只要没有规制，公司就在其能力 问题仍是伯利和米恩斯所强调的所有权和控制权 范围内推动其活动达到其边界”。…公司治理作为 分离，保护少数股东不受公司控制者的侵害，不管 一项公共政策问题发端于法学教授伯利(Adolf 公司是由不享有实质所有权的专业管理者所控 Berle)和经济学家米恩斯(GardinerMeans)于1932 制，还是由控股股东所控制。20世纪30年代伯利 年出版的经典之作《现代公司和私有财产》(The Modem andPrivate 和米恩斯所提到的公司治理问题一直没有弱化， Corporation Property)o他们发 现现代公司经济权力日益集中，职业经理人日益 投资者乃至公司治理方面的学者仍关注公司的管 控制大公司的经营，但是他们很少或根本没有公 理者控制下股东权利和利益的保护。 司的所有权。越来越多公司的股票分散在越来越 许多欧洲人认为美国传统定义公司治理过于 多的人手中，因为他们人多，广泛地分散在各地 关注保护股东权益，显得非常狭隘，对于那些在欧 的、有相对较小的利益，使他们不能控制他们拥有 洲大陆的国家而言，尤其是在法国和德国，股权分 的公司。在现代公司中，这种所有权和控制权之 散远远低于美国，公司治理的重心