论国际商事仲裁中的法律选择.pdfVIP

2011年 3月 求是学干U Mar．，2011 第 38卷 第2期 SEEKING TRUTH VoI_38No．2 口社会发展与法律多元 论国际商事仲裁中的法律选择 张 潇 剑 (北京大学 法学院，北京 100871) 摘 要 ：作为争端解决方式之一 的国际商事仲裁带有契约性质 ，当事人依照意思 自治原则合意选择法律 的意 愿应当得到充分尊重。在国际商事仲裁实践中。当事人可以选择的法律包括 ：适用于解决其争端的准据法， 适用于其仲裁协议 的准据法 ，适用于仲裁进程 的准据法 ，以及适用于选择前三项准据法的冲突法。但是 。当 事人对法律 的选择并非绝对 自由，而应受到有关 国家公共政策 、强行法以及基于 国内法其他理 由的限制 。 关键词 ：国际商事仲裁 ；法律选择 ；意思 自治；限制 ：公共政策 ；强行法 作者简介 ：张潇剑 ，男 ，法学博士 ，北京大学法 学院教授 、博 士生导师，从事国际商事仲裁 、国际私法 、国际公法、 国际经济法 、世界贸易组织法律制度等研 究。 中图分类号 ：D996．1 文献标识码 ：A 文章编号 ：1O00—7504f2011)O2一oo93一o6 收稿 日期 ：2010—09—07 济贸易仲裁委员会仲裁规则》第 43条第 1款规 一 、 引言 定 ：“仲裁庭应当根据事实，依照法律和合 同规 随着世界各国经贸往来 的持续增长 ．国际商 定 ，参考 国际惯例 ，并遵循公平合理原则 ，独立公 事仲裁 已成为各类经济主体解决其相互 间商事 正地作出裁决 ” 纠纷的一种主要手段。这个争端解决方式的突出 在仲裁实践中，仲裁庭不能任意解释仲裁协 特点在于它的灵活性 ，能够更好地满足当事人的 议 ，更无权对超 出仲裁协议范 围的事项作 出裁 需求 。尤为值得一提 的是 ，当事双方有权合意选 决 。否则 ，便极易招致非议从而导致其仲裁裁决 择支配他们合同关系准据法 的主张及实践 ．在国 无法通过法院的司法审查。此外，鉴于仲裁这一 际商事仲裁领域 已经获得 了广泛的认 同。…(P39) 争端解决方式的契约性质 ，一项 国际商事仲裁协 仲裁的基础是仲裁协议 ，即一项商事交易的 议的双方当事人应 当确信 ，他们对于法律适用 的 双方当事人协议将他们之 间的争端提交仲裁解 选择是会得到尊重 的。正是 由于仲裁的这种契约 决。因此，仲裁庭审理及作出仲裁裁决的权限及 性质，方使其有别于司法诉讼 。众所周知，法官是 产生 同时亦受制于仲裁协议。仲裁庭不能 自以为 依法遴选或指定 的。仲裁员则是 由当事双方 的私 是 ，想当然地认为 自己对问题 的看法与当事人并 人协议约定的．因而仲裁庭有义务尊重体现于这 无二致 。在这方面许多仲裁机构的仲裁规则都作 类私人协议 中的双方 当事人的意愿 ．包括尊重双 出了规定 ，要求仲裁庭应依据合 同条款作 出裁 方当事人的法律选择。 决 。例如 ，2005年 5月 1日起施行的 《中国国际经 从当事人的角度讲 ，如果其体现在仲裁协议 一 93 — 中的各项意愿能得以切实尊重 ，就会在客观上鼓 除非双方 当事人另行说明，实践中一般认为 ．该 励越来越多的当事