中国反歧视立法的路径选择.pdfVIP

己口113年 5月 (中) 中围反歧视 立 之 路轻 择 陈梦璇 摘 要 歧视是世界各国普遍存在的现象，处于转型时期的中国，歧视现象大量出现并且具有许多自身特征，建立符合中国 国情的反歧视法律规范对现代化进程中的中国有着重大的现实意义。本文从中国制定反歧视立法的必要性出发，分析了目 前中国存在的歧视 问题，并通过学习与借鉴各国的反歧视立法，分析了在经济法视野下反歧视立法的可行陛，提出我国未来 反歧视立法应从社会经济的实际情况出发，在立法模式、具体制度上应精心设计。 关键词 反歧视 立法与借鉴 路径分析 中图分类号：D920．0 文献标识码：A 文章编号：1009．0592(2010)05．013．02 一 、 中国反歧视立法的必要性 “劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。”这 (一)社会歧视现象的大量存在需要反歧视法加以规制 些都是劳动者权利平等的基本法律依据。然而在现实生活中，性 随着我国经济的迅速发展和转型，贫富差距迅速拉大，社会身 别歧视应该是普遍存在的问题 。“雇主拒用女性是为了规避女性 份地位的差距也越来越大，自由、竞争和选择性大大加强，客观上 自然附着成本以求得生存和保持竞争优势的理性选择。”。这些成 促使劳动就业、教育、服务等领域的歧视问题 日益严重，对部分群 本包括与女性生理和生育相关的成本、补偿性工资差别、较高的 体或具有部分群体特征的个人行使基本权利带来了极大的影响。 退休福利成本等。此外，反歧视法没有规定反歧视的法律救济措 (二)我国立法现状要求制定专门的反歧视法 施及歧视者的法律责任。由孙志刚所引发的对 《城市流浪乞讨人 对我 国反歧视立法内容考察后可发现，我国现行反歧视立法 员收容遣送办法》(1982年 5月 12日由国务院发布)的违宪审查 只有单行立法而无统一的反歧视基本法，涉及的相关规定不明 的争论和废止，2003年 6月2O日，国务院总理温家宝签署国务 确，不健全，零散杂乱，而且范围窄，在实际运用中有很多难 以涵 院令。公布 《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》，实际 盖和使用的地方 ，缺乏现实操作性，约束歧视行为的法律不完备， 上承认了 《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的违宪性。 也缺少对歧视主体的监督和惩罚措施。就立法层面来讲，制订一 (二)非制度性歧视 部统一的反歧视法是保障公民宪法权利的一个重要环节，也是完 非制度歧视 目前主要存在身高歧视、血型歧视、户籍歧视、学 善我国公民权利法律体系的必然要求，具有重要的现实意义。 历歧视、相貌歧视等等。之所 以会产生非制度歧视，有企业错误 (三)我国司法实践要求制定专门的反歧视法 的用人理念，也有雇主为了迎合顾客喜好，如顾客喜好漂亮的女 司法机关处理案件必须按照相应的实体法和程序法的规定， 士服务，空姐招聘时都规定了身高、气质等条件。企业更愿意招 在司法实践中，由于我国没有专门的关于反歧视的实体和程序方 聘本地人的主要原因是考虑到语言便于沟通，不容易跳槽 ，又可 面的法律规定，使受歧视的受害人在遭受不平等待遇，利益受到 降低企业招聘和解聘成本。至于政府，主要是解决本地的就业问 损害的同时，难以通过司法途径获得及时有效的救济。 题。在劳动力市场过于饱和的情况下，单位的无限选择的权利和 (四)利于和谐社会秩序，顺应 国际趋势 余地也造就了其他歧视的产生。如雇主为了降低筛选成本，设 目前我国在禁止歧视方面依据取得许多有效经验 。2005年 置了学历门褴。 我国批准了禁止就业歧视第 l1l号国际公约，标志反歧视法律制 (三)统计性歧视 一 度的建设 已经进入国家相关职能部门的视野。2007年 《就业促 统计性歧视主要是在劳动力市场信息不对称的情况下，雇主 进法》规定禁止歧视的种类包括种族、民族、宗教信仰、性别、残 只根据劳动者所属的某个群体或者毕业院校，以