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商标权质押设定制度探析 尚清锋 内容提要：商标权质押从其设定来看，由于采取登记公示的方式，其实质是抵押而非质押。 依据质押标的的构成要件，可出质设定质押的商标范围不仅是普通的商品商标和服务商标，还包括 联合商标和防御商标，以及未注册的驰名商标；可质押的商标权范围不仅有商标专用权，还有商标 转让权，普通商标许可权等。商标权质押的设定中登记的效力应是生效要件，不以商标注册证等权 利证书的交付为必要。 关键词：商标权质押质押标的 公示 我国《担保法》和《物权法》适应各国立 的财产权的支配，也有学者将其称为“权利的 法发展趋势和企业融资担保的现实需要，对商 占有”山。关于知识产权的占有适用问题，有学 标权质押作了规定。但是这些规定过于粗糙，也 者持否定观点，认为作为知识产权客体的信息 未考虑到商标权作为无形财产权之一种的特 由于无体，不可能被单独占有，因此占有或者 性，不利于商标权质押设定的操作，影响了商 准占有不可能适用之。④但也有学者认为著作 标权质押功能的发挥。笔者试就商标权质押的 权、专利权、商标权等知识产权可以作为准占 设定问题一陈管见。 有的标的。四还有学者认为商标权、专利权等由 国家机关登记才能产生的知识产权担保不需要 一、商标权担保的性质：质押抑或抵押 准占有交付之适用，而只需要履行登记程序。@ 依据我国《担保法》第七十五条和《物权法》 根据大陆法系的一般规定，抵押设定于 第二百二十三条之规定，“可以转让的注册商标 不动产及动产之上，无须交付标的物，但应 专用权中的财产权”可以质押，可见，我国立 登记。∞与抵押相比较，质押设立于动产以及 法是将商标权担保作为权利质押来看待的。但 权利上，须交付标的物，否则质押也不成立；如 是学界对此却有不同的声音，争执的关键是知 果是权利质押，须交付权利凭证，有的并须登 识产权作为财产权是否适用占有制度。关于占 记。根据我国法律的规定，商标权、专利权质 有，理论上有占有和准占有之分。占有一般系 押合同自成立时生效，质权自有关主管部门办 对有体物的支配，而准占有系对不包括有体物 理出质登记时设立。笔者认为，我国立法虽然 作者简介：尚清锋，南京大学法学院在读博士研究生，江苏大学法学院讲师。 本文是江苏省高校哲学社会科学研究基金项目“商业标志权的资本化制度研究”和江苏大学人文社科基金项目“WTO与中国 民商法律现代化”的部分研究成果。 ①梁慧星主编：《中围物权法研究》，法律出版社1998年版，第1146页。 ④郑成思著：《知识产权论》，法律出版社2003年版，第110页。 ④史尚宽著：《物权法论》，中国政法大学出版社2000年版。第605页。 ④杨延超著：《知识产权资本化》，法律出版社2008年版，第131—132页。 ④对于未登记的效力。有生效主义和对抗主义的立法之分，后者未经登记的抵押权虽成立，但不具有对抗善意第三人的效力。 ·44· 万方数据 知识产权·2010年第5期 ”工作研究’ 将商标权、专利权担保设置为质押，而不是抵 押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得 押，但从关于其设立和效力等规定来看，形为 的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转 质押，实为抵押。 让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不 首先，根据《商标法》第三十九条之规定，转 足部