裁量基准司法审查的区分技术_周佑勇.pdfVIP

* 裁量基准司法审查的区分技术 周佑勇 熊樟林 ， ， 摘 要 真实文本中的裁量基准具有双重性格 它既可能会通过格次划分技术触及法律效果问题 从而 ; ， 呈现出行政裁量细化的角色 同时也可能会通过行政解释技术涉及法律要件问题 从而呈现出不确定法律概 。 ， 念具体化的秉性 由于传统上法院对不确定法律概念和行政裁量的司法审查强度强弱有别 因此对裁量基准 ， “ 的司法审查也应采取两元区分的方式逐一展开 即法院应根据基准文本所对应的客体究竟是 不确定法律概 ” “ ”， 。 ， 念 还是 行政裁量 分别奉行严格与宽松的不同审查立场 在本质上 这是一种更为贴近文本的司法区分 ， 。 技术 可以在最大程度上平衡裁量基准规则主义与行政自制之间的紧张关系 ; ; ; 关键词 裁量基准 行政裁量 不确定法律概念 司法审查 中图分类号 D916 文献标识码 A 文章编号 1001 － 8263 (2012)05 － 0086 － 09 ， 、 210096 ; ， 作者简介 周佑勇 东南大学法学院教授 博导 南京 熊樟林 东南大学法学院博士研究生 南京210096 ， ， ” “ ” ， 近年来 随着行政裁量治理转型 裁量基准的 律概念 与 行政裁量 一一对应 并以这种区分 。 司法审查已在基层司法实践中悄然展开 伴随裁 技术平衡内含于基准之中的规则主义与行政自制 、 。 量基准技术的全面推广 以及现阶段制度设计对 属性 ① ， 其法律效力外部化的肯定 行政主体和相对人 、 一 裁量基准的双重性格及其审查强度的二 ， 。 将裁量基准作为行为依据加以辩解 已不足为奇 元区分 ， 在整体上 司法审查重心由之前的具体行政行为 ， ， 前移至作为具体行政行为依据的裁量基准 也并 在逻辑上 法律由法律要件与法律效果两部 。 ， 。 ， 非没有可能 而颇为有趣的是 由于裁量基准既 分构成 法律要件作为法律构成中的事实 它的