基于旅游合同视角de第三人侵害债权制度之构建探析.pdfVIP

第26卷 2011年第 7期 月刊 基于旅游合 同视角的第三人侵害 债权制度之构建探析 王莉霞 ，高 原 ，牛亚楠。 (1．西安外国语大学旅游学院，陕西 西安 710128；2．西安市周至县 ，辛家寨 乡，陕西 西安 710400： 3．西北政法大学 ，陕西 西安 710122) [摘 要】债权相对性原则在债法领域有着根深蒂固的影 1 引 言 响，第三人侵害债权制度的提 出是对传统 民法理论的重大挑 关于旅游合同的界定国内外立法不尽相同。13 战，在理论界和司法实务界引起 了激烈的争论。随着现代旅 本旅游行业法和 “标准旅行业约款”中的旅游合同 游业的发展 ，第三人侵害债权 引起的旅游合 同纠纷也 已成为 是指旅行社与参加包价旅游团队的旅游者为明确双 人们关注的焦点 。迫切需要立法予以明确规制。文章基于旅 方在旅游活动中的权利和义务而缔结的合 同。 《德 游合 同视角 ，从 国内外立法对旅游合 同内涵及外延界定入 国民法典》称旅游合 同是旅游者和旅游承办人订立 手 ，分析建立第三人侵害债权制度的合理性 、可行性 。理论基 础及立法依据 。在此基础上对旅游合 同履行 中第三人 侵 害 的关于提供全部旅游给付的合同。布鲁塞尔 《旅行 债权 引起 的违约案例分析研判 。从 4个方面探讨第三人侵害 契约国际公约》、欧共体 《关于包价旅游 、包价旅行、 馈权行为酌构成要件，论证债权作为一种基本的民事权利， 包价度假的指令》以及 台湾民法典关于旅游合 同的 具有不可侵性 ，应 当得到法律 的保护 。最后，对在我 国构建 立法采取了相 同的概念 ，称旅游承办人是 “以提供 第三人侵害债权制度进行旅游立法展望，提出构建第三人侵 旅游服务为营业 收取旅游费用之人”。 《国际旅游 害债权制度可以尝试协调理论上的债权相对性与不可侵性 ， 合同公约》第 1条规定 ：“旅游合同系指一项组织旅 明确侵害债权责任适用过错责任原则、实行举证责任倒置制 游的合同或者一项 中间旅游合同。”所谓组织旅游 度 ，以及将旅游合同中的第三人侵害债权制度纳入正在制定 合同指一方当事人提供他方 “一项一次计酬的综合 的 “旅游基本法”范畴，使其作为侵权制度的重要组成部分 性服务 ，包括交通、住宿或任何其他有关服务”的合 并相对独立存在 。 同。中间旅游合同指 “一方当事人为他方媒介旅游 [关键词】旅游合 同；债 的相对性 ；债 的不可侵性 ；第三人侵 害债权制度 ；旅游立法构建 合同或媒介一项或多项个别给付 ，使他方得以完成 [中图分类号]F59 旅游或短期居留的合同”。我国 《合同法》未设立 [文献标识码 】A “旅游合同”专章。在实践中，旅游合同作为无名合 [文章编号]1002—5006(2011)07—0060—06 同，采取在适用 《合同法》总则前提下、类推适用分 则相关规定…。在理论研究方 面，有学者认为 ，旅 [基金项 目】本研究受陕西省社会科学基金项 目(10Q072)和 游合同仅指旅游经营人为旅客设计全程之旅游计 西安外 国语大学重点科研项 目(09XWA06)资助 。[This 划，并提供旅游服务 ；其报酬由旅游经营人预先确定 studywas