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Ch3 国际商事合同法 §3.1 概 述 §3.2 国际商事合同的成立 §3.3 当事人意思表示的真实性 §3.4 合同的内容和形式 §3.5 合同的效力、履行和解除 §3.6 违约的救济措施 §3.1 概 述 一、合同法在国际商法中的重要作用 二、合同法的历史演变 19世纪，契约的世纪 ，自主意志 20世纪 ，维护社会的利益 例如，立法强制规定产品的免责条款无效 三、国际范围内合同法的渊源 （一）英美法系 尽管制定法的效力高于判例法，判例法仍是法律发展的核心环节 权威的法学著述的出版起着至关重要的作用。 英国，《奇蒂论合同法》 《安森论合同法》 美国《合同法重述》 （二）大陆法 制定法曾是唯一渊源 判例法得到了大发展 给法官留下更多自由裁量的余地（演绎） （三）国际 《国际商事合同通则》 《联合国国际货物销售合同公约》 （四）我国 1999年10月1日，《合同法》生效，对大陆法和英美法兼收并蓄 四、合同的概念 （一）英美法 认为合同的本质是交易 恩惠性或赠与性的协议不同于合同 （二）大陆法 合同的本质是“合意” 赠与是有效的协议 （三）现代商法的倾向 不管其中的诺言有无对价 （四）我国 《合同法》：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 五、国际商事合同 商人 商事性质 国际 六、国际商事合同的基本原则 1. 当事人意思自治原则 2. 诚实信用和公平原则 3. 恪守合法合同原则 4. 遵守强行法原则 §3.2 国际商事合同的成立 成立包括以下要素： 当事人意思表示一致（Mutual Agreement） 当事人意思表示真实 当事人具有订立国际商事合同的能力（Capacity of the Parties to Contract） 协议的内容合法 协议的形式合法 英美法——对价 一、意思表示一致 （一）要约（Offer） 1、要约的定义和特征 要约是具有足够的确定性并包含一旦被接受合同即成立意图的订立合同的建议。 特征： 1）要约是关于订立合同的肯定建议 一旦被接受合同即告成立 给了受要约人决定合同是否成立的权利 区别于邀约；区别于开始合同谈判的意思表示 案例：哈威诉富赛案（1893） 2）要约向特定的当事人发出 双诺/双务合同（bilateral contract）、单诺/单务合同（unilateral contract） 案例 一般广告不是要约，但英国法院1893年Carlill v. Carbolic Smoke Ball Co. 比较特别。被告在广告中说：如果友人按被告的说明使用该公司生产的“香烟丸”，连用两星期后仍患有流感，被告将支付100英镑作为补偿；为表诚意，被告已将1000英镑存入银行。日后，原告索取奖金时，被告称这是一种吹嘘，不是认真的意思表示。 原告胜诉，上诉法院：该广告中“已将1000英镑存入银行”显示了诚意（sincerity），这是被告意在使自己受法律约束的强有力证据。 3）要约是关于订立合同的明确建议 应包含足以确定要约人与受要约人之间主要权利和义务的内容 体现了契约自由原则 【案例】Baird纺织品控股公司诉Markks and Spencer公司案 最少包括：标的、价格或确定价格的方法、数量或确定数量的方法 【案例】坎特雷有限公司诉特拉纳有限公司案 2、要约的生效时间 要约到达受要约人时生效 何种情形视为到达 【案例】A与B买卖纠纷案 关于撤回的规定 3、要约的约束力 到达生效之后，受要约人尚未承诺而成为有效合同之前，要约能否被撤销？ 大陆法：要约在有效期内不可被撤销 英美法/我国：只要受要约人尚未承诺，要约人随时可撤销。有例外。 4、要约的失效 要约过了有效期限 要约被有效撤回或撤销 要约变为非法 要约人失去履行要约的能力，而受要约人作出承诺之前已知道该情况 要约被受要约人拒绝，或受要约人提出反要约 合理期限 （二）承诺 1、承诺的定义及有效条件 是受要约人按要约限定的方式对要约人作出的接受要约中包含的合同条件的意思表示 有效条件 必须由受要约人或其授权的代理人作出 承诺必须在要约有效期内作出 须是对要约的回复 须是对要约无条件接受 案例 须采用要约限定的承诺方式，除非未采用该方式并不会损害要约人的利益： 2、承诺生效时间 我国及大陆法，国际惯例：“收邮主义” 声明或通知到达生效；行为作出的时间 （日本对隔地，发出生效） 英美法：“投邮主义”，邮箱规则（mailbox rule） 当代发展倾向于收邮主义 二、当事人具有订立国际商事合同的能力 权利