论隐藏的不合意——以意思表示解释为视角.pdfVIP

第lO卷第1期 南京工程学院学报(社会科学版) V01．10，NO．1 of Instituteof ScienceEdition) 2010年3月 JournalNanjing Technology(Social Mal．。2010 文章编号：1671—3753(2010)01—0001—04 论隐藏的不合意 ——以意思表示解释为视角 潘运华 (福州大学法学院，福建福州，350002) 摘 要：契约因当事人双方的意思表示一致才会产生约束力，当双方当事人不合意时契约就不成立。这种不舍意 分为公然的不合意与隐藏的不合意，学界对隐藏的不合意颇有争议。从意思表示解释的角度来探讨隐藏的不合意 问题，可知这种隐藏的不合意并非都是真正的不合意，此种情形下契约有可能成立，也有可能不成立，应具体对待。 关键词：隐藏的不舍意；意思表示解释；规范说 中图分类号：D923 契约作为一种最重要的充分展示私法自治理 上的契约不成立而拒绝履行，或者履行的接受方是 念的法律行为，要真正发挥效力，实现以契约为机 否可以主张因实际上的契约不成立而不接受履行 制的市场经济，促进人类经济发展与社会进步，必 呢?就我国民法观看，这种隐藏的不合意与公然的 须首先因交易双方当事人的意思表示达成合意而 不合意是一样的，因此也必将导致契约的不成立。 成立，否则契约之效力便无从谈起。然而，在现实 在传统的大陆法系国家也有观点认为在此种情形 生活中，契约因双方当事人的不合意而不成立的情 下契约一概不成立。笔者认为这种情形不能一概 形比比皆是。 而论，应从意思表示的解．释这一角度进行具体分 根据学界的通说，这种不合意往往分为公然的 析，从而得出在隐藏的不合意的情形下，契约有可 不合意与隐藏的不合意[1]。前者是指交易双方当 能成立，也有可能不成立的结论。因此有必要对实 事人明知对契约的必要之点或者对已经表示的非 现私法自治的契约这一法律行为引入弹性思考，更 必要之点欠缺意思之合意。例如，甲欲租赁乙的房 好地维护契约在社会经济交往中的作用。 屋，每月愿出租金为800元，若无故拖欠房屋租金 一、对隐藏不合意的传统性认识 达7天，同意向乙支付相应违约金。而乙则表示每 月要收租金1200元，并只在甲无故拖欠房屋租金 德国著名民法学者拉伦茨教授认为，隐藏的不 达12天时才需承担相应的违约责任。针对此种情 合意，就是指当事人对已缔结的契约中的某一点认 形，双方当事人对必要之点与业已约定的不必要之 为已取得合意，而实际上他们对此却没有达成合 点均存在分歧，未达成合意，显然房屋租赁契约不 意心]。这里所谓的“某一点”，显然是双方当事人在 成立。可见，对于公然不合意的情形，无论是从双 缔结时所约定的，它既包括契约的必要之点，亦包 方当事人的内心意思来看。还是从契约中的客观表 括不必要之点。针对必要之点，法律是不可能作出 示来看，契约都是不成立的，学界对此并无争论。 一般性的规定的，而针对非必要之点，在当事人没 但是，当出现隐藏的不合意时，双方当事人都 有相关约定时，法律往往有任意性的规定加以补 以为契约已经达成合意，而实际上对契约的必要之 充。如在买卖契约中，买卖的标的物和价格就是所 点或者业已约定的不必要之点并没有达成合意，那