犯罪未遂基本问题比较.pdfVIP

内容摘 要 犯罪未遂制度经过几百年的发展，到今天已成为了各国刑法中不能缺 少的一个组成部分。尽管如此，犯罪未遂问题仍然是刑事立法、刑法理论 与刑事司法中的一个难题。本文尝试着从犯罪未遂的立法演进、概念、成 立要件、刑事责任、立法建议等方面进行了比较和论述，笔者希望通过对 国外有关犯罪未遂立法和理论中有代表性的规定和观点的介绍、比较，使 我们能更好地对发现和认识我国犯罪未遂制度存在的问题，从而不断地对 其进行完善。 本文共五个部分，第一部分为犯罪未遂概述，包括犯罪未遂的产生和 发展、犯罪未遂的概念两部分。在犯罪未遂的产生和发展部分中，笔者通 过对西方以及中国犯罪未遂的产生、演进历程的回顾，阐明了中、外封建 法律均没有形成犯罪未遂的理论，刑法上也没有对犯罪未遂的一般概念和 一般处罚原则作出规定，犯罪未遂制度是资产阶级刑法的产物的结论。在 犯罪未遂的概念部分，笔者对世界各国立法例和刑法理论对犯罪未遂概念 的概括作了阐述，认为我国现行刑法与79 年刑法均以同样的文字，借鉴法 国模式对犯罪未遂作了规定。本文只针对狭义的未遂进行讨论。 本文第二部分为犯罪未遂成立要件，笔者比较、论述、评价了理解和 认定犯罪未遂三个要件，即着手实行犯罪、犯罪未得逞、犯罪未遂原因的 观点和学说。在分析了现有理论之后，笔者认为认定犯罪实行行为的着手， 首先,应正确区分犯罪的预备与实行。其次,必须考虑行为人的主观方面。 再次，还必须根据刑法对不同犯罪行为特征的规定以及不同案件的具体情 况综合考虑。要正确认识“犯罪未得逞”的含义，必须坚持主客观相统一 的原则。“犯罪未得逞”认定应注意以下几点：1、在以法定的危害结果的 发生作为犯罪既遂标志的犯罪中，应当以法定的危害结果没有发生作为“犯 罪未得逞”的标志。2、在以法定危害行为的完成作为犯罪既遂要件的犯罪 中，应当以行为人在客观上未能将法定的危害行为实行完毕，作为犯罪未 遂的标志。3、危险犯应当以危害行为在客观上是否达到了法定危险程度来 区分犯罪的既遂、未遂。 本文第三部分为不能犯，在该部分笔者比较、阐述了德日等国刑法理 论中有关不能犯的理论，并分析了我国刑法理论以及立法对不能犯的认识 和态度，同时笔者认为对不能犯科处与一般未遂犯相同的处罚是不妥当的。 本文第四部分为犯罪未遂的刑事责任，笔者从主观说、客观说与折衷 说三方面论述了犯罪未遂的处罚根据及各派争论的根本分歧所在。笔者认 为，尽管在未遂犯的处罚依据上需要同时考虑行为人实现犯罪的现实危险 性和主观内容，但从确立人权保障的思想的角度出发，我国刑法理论还是 应更多地倾向客观主义的立场。犯罪未遂的处罚原则问题，笔者对同等主 义、必减主义、得减主义等几种立法例作了阐述和评价，认为尽管我国关 于犯罪未遂的处罚原则的规定采取了得减主义，可是与瑞士等国的立法例 相比，我国刑法的规定显得较为简单，因此笔者认为有必要借鉴瑞士等国 在此方面的一些经验，完善我国的犯罪未遂制度。 第五部分为完善我国犯罪未遂立法的思考，笔者提出了自己对今后发 展和完善我国犯罪未遂立法的几点思考和建议：将单纯由总则概括规定犯 罪未遂，改为总则概括规定与分则具体规定相结合的方式；现行刑法对未 遂犯处罚的规定过于简单化，应根据不同类型的犯罪未遂，在立法上区别 对待；应明文规定不能犯，并对不能犯和未遂犯予以不同的处理。 以上是笔者对本文选题的理由、文章结构的简单概括，请各位老师予 以指正。 关键词：犯罪未遂 着手 犯罪未得逞 犯罪未遂原因 不能犯 刑 事责任 Abstract After several hundred years of development ,criminal attempt system has become an integral part of criminal law of every country .Nevertheless ,criminal attempt is still a difficult problem in criminal legislation ,criminal justice and criminal law theory .This paper is to try to discuss criminal attempt from the following sides: criminal attempt legisla