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论区际司法协助中的公共秩序保留
(硕士论文摘要)
专 业:高校教师
研究方向:国际法
作者姓名:吴 玲
指导教师:丁 伟
公共秩序保留在国际私法中作为排除外国法适用、保护本国利益的一项制
度,在各国均有一定的认可度。从效果上看,该项制度的适用在‘定程度上缓解
了各国间的法律冲突。公共秩序保留在国际私法领域中一直是一个为大家所关注
的问题,在区际私法中尤其如此。由于区际私法中各法域问的法律冲突和围际私
法中各困家间的法律冲突在性质上有着较大的差异,在区际私法中是否要适用以
及如何适用公共秩序保留是一个值得研究的问题。目前在这一问题上,各困在理
论和实践中均存在不同看法。理论上主要有排除适用论、完全适用论和有限适用
论等三种观点,实践中在区际私法领域也并非所有的复合法域国家都适用公共秩
序保留,即使适用,具体适用的方式和条件也有所不同。
随着1997年和1999年对香港、澳门的相继恢复行使主权及将来台湾的回归,
我国已经成为“两岸三地四法域”的多法域国家,各法域之间的法律冲突也日益
凸现,区际法律冲突的解决成为一个急待完善的问题。公共秩序保留作为弱化各
法域间法律冲突的有效措施之 ,在协调区际法律冲突中的作用是不容忽视的。
本文选择了区际私法中的区际司法协助这一角度,通过对区际司法协助和国际司
法协助、区际私法中的公共秩序保留和国际私法中的公共秩序保留的比较,以及
对美国、英国、加拿大和澳火利业等典型多法域国家在该领域立法实践分析,结
台我国“一国两制”的实际情况,提出了在我团区际司法协助中J嘣亥“有限适用”
公共秩序保留的观点。并且通过对我国目前立法实践的研究,分析了目前立法存
在的一些不足之处,提出了相关的立法建议。此外,还对在区际司法协助中具体
适用公共秩序保留的两个问题,即“正确区分国际或者区际私法上的‘公共秩序’
与困内民法上的一般‘公共秩序”’以及“我国各法域在部分民商事领域对‘公
共秩序’的具体理解”作了详细的分析,为在实践中准确把握公共秩序保留在区
际司法协助中的适用尺度提供了有效的参考,这也将对维护我国目前实行的“一
囤两制”制度,促进各法域的共同繁荣起到一定的积极作用。
【关键词】区际司法协助公共秩序公共秩序保留有限适用
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