第4章 担保法 - 保证.pptVIP

第4章 担保法 孔梓娜 4.1 担保和担保法概述 4.1.1 担保概述 1、担保的概念 《担保法》所定义的担保是指以第三人的信用或者在特定财产上设定的权利来确保特定债权人的债权实现的一种制度。 我国的《担保法》共7章96条，自1995.10.1日生效。2000.9.29日最高人民法院又颁布了《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》，自2000.12.13日起施行。 2、担保的性质 从属性、自愿性、补充性 3、担保的种类 保证 人的担保 抵押 质押 物的担保 留置 定金 钱的担保 保证 抵押 质押 约定担保 留置 法定担保 定金 本担保vs反担保 4.2 保证 4.2.1 保证概述 1.概念 保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。 2.保证的特征： 保证具有从属性，保证债务以主债务的成立为前提，主债务不成立，保证债务也不成立；保证债务是为担保主债务而设立，所以，保证债务不得大于主债务，只能等于或小于主债务；主债务转让时，要经保证人同意，否则，保证债务消灭；主债务消灭，保证债务随之消灭。 3、保证的分类 1 一般保证 vs 特殊保证 一般保证 （1）基本关系：债务人是第一顺序清偿人，保证人是第二顺序清偿人。 （2）“债务人不能履行债务“的含义：经诉讼审判或仲裁，人民法院执行后仍不能清偿债务，保证人对未受清偿的部分承担保证责任。 特殊保证（ 连带保证） （1）基本关系：债务人与债权人是同一顺序清偿人。 （2）产生：明示、推定 2 单独保证vs共同保证 3 定期保证vs不定期保证 4 有限保证vs无限保证 4.2.2 保证人 1、保证人的资格 《担保法》第七条规定：“具有代为清偿能力的法人、其他组织或公民，可以作保证人。” 3、 保证人的权利 （1）主张债务人权利的权利 （2）基于保证人的地位特有的抗辩权 （3）基于一般债务人的地位享有的权利 4.2.3 保证合同 1.合同的内容 保证合同是保证人和债权人达成的明确相互权利义务，当债务人不履行债务时，由保证人代为履行或负连带责任的协议。 保证合同一般应当包括以下条款： 1、被保证的主债权种类、数额； 2、债务人履行债务的期限； 3、保证的方式：（1）一般保证；（2）连带责任保证 4、保证担保的范围； 5、保证期间； 6、双方认为需要约定的其他事项。 2.合同的形式 4.2.4 保证责任 1、保证责任的范围 3、保证责任的消灭 4.2.5 无效保证及其责任 1、主合同无效导致保证无效时的保证人的责任 2、保证合同无效导致保证人的责任 4.2.6 特殊保证 1、最高额保证 2、共同保证 共同保证 是指两个或两个以上的保证人对同一债务人的同一笔债务进行担保。 《担保法》第12条规定： 1、共同保证人应按照保证合同约定的份额承担保证责任； 2、没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务； 3、已经承担保证责任的保证人有权向债务人追偿，或要求承担连带责任的其他保证人清偿其应承担的份额。 案例： 物权担保与人的保证并存时的保证责任 《担保法》28条规定：同一债权既有物的担保又有人的保证，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任. 案例 2008年1月1日，甲向银行借款100万，期限1年。甲的朋友乙提供保证。 （1）如果乙是一般保证人，保证期间起止时间。银行应该如何实现债权？ （2）如果乙是连带保证人，保证期间起止时间。银行应该如何实现债权？ 答案 （1）一般保证：保证期间是从2009、1、1－2009、7、1日。银行应该在这个期间对甲提起诉讼或仲裁。如果法院对甲的判决是2009、10、1生效，且银行的债权未能全部实现，应在2009、10、1－2011、10、1内向乙提起诉讼。 （2）连带保证：保证期间是从2009、1、1－2009、7、1。银行应该在这个期间对乙主张债权（诉讼或普通催告都可），如果普通催告之日是2009、5、1，那么应该在200