合同法论述2006年6月.docVIP

1．合同的法律特征有哪些？　　合同的法律特征有：　　（1）合同是双方或多方的民事行为。民事行为，根据其意思表示可以分为：单方行为、双方行为及多方行为。所谓单方行为，指仅由一个意思表示所构成的民事法律行为。所谓双方行为，指由二个方向相反的意思表示所构成的民事法律行为。所谓多方行为，指由二个以上方向一致的意思表示所构成的民事法律行为，或称共同行为。合同是基于双方或多方的意思表示而成立的，双方间成立的合同为双方行为，即双方合同，多方间成立的合同为多方行为，即多方合同。　　（2）合同是意思表示一致的民事行为。民事行为以意思表示为要素，合同是双方或多方的行为，而且意思表示一致的。合同是两个以上的意思表示一致的协议，真实的意思产生于当事人的自由和自愿，必须在平等自愿的基础上进行协商，才能使其意思表达成一致因而因欺诈、协迫、乘人之危、重大误解、显失公平等意思表示不真实而成立的合同，在法律上都属于无效或可撤销的合同。　　（3）合同以设立、变更或终止，民事权利义务关系为内容。合同以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的。当事人订立合同都有一定的目的，即产生、变更或者终止一定民事权利义务关系。所谓产生民事权利义务关系，指当事人订立合同以形成某种法律关系，设定某种民事权利和民事义务。所谓变更民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同使用原有的合同关系在内容、当事人上发生变化。所谓终止民事权利义务关系，是指当事人通过订立合同消灭原法律关系。合同法上的合同所涉及的权利、义务都是民事性质的，非民事性质的行政关系中的权利、义务不属民事合同的内容。同时，有关身份关系的协议，如婚姻、收养、监护等，也不由合同法调整，民事合同的内容实际就是民事财产关系中的债权债务关系。格式合同的法律调整？1)立法控制。所谓立法控制是指，在法律中事先明确规定清楚，某些条款必须作为某类合同的条款，或者某些条款不能作为某类合同的条款，当事人不得改变。合同法格式合同或格式合同条款无效的情况，即具有合同法第52条、第53条的情形时，这些格式合同或者有关条款无效。另外，如免除格式条款提供者主要义务，排除相对方主要权利的条款也无效。 　2）司法措施。所谓司法措施即指根据合同法的规定，由法院认定某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同的。实际上是授权由法院来解释合同条款，有疑义时则作有利于相对人的解释。 　　我国合同法规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间时权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。” 对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”　　（3）行政措施。所谓行政措施即指通过要求某些格式合同条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的办法，来消除不合法的格式条款的适用；或者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。要约与要约邀请有哪些区别？要约是希望和他人订立合同的意思表示。在国际商贸实践中亦称为发盘或出盘，在商业活动中有时也叫发价、出价或者报价。又称为要约引诱，根据我国《合同法》第15条的规定，它是指希望他人向自己发出要约的意思表示。通俗地说，就是一方订约人邀请对方向自己发出要约。在我国司法实践中，一般是依如下几个标准来区分要约和要约邀请的：　　（1）按照法律的规定作出区分。我国《合同法》第15条规定：寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。　　（2）根据当事人是否愿意在法律上受到约束来作出区分。由于要约是目的在于订立合同的一种意思表示，因此，要约中应包含明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示，所以，在要约邀请中不能有任何直接订立合同的意思表示。 　　（3）根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款来予以确定。　　（4）根据交易的习惯亦即当事人历来的交易来进行区分。如询问商品的价格，根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约。再如当事人之间因多次从事某种物品的买卖，始终未改变其买卖货物的品种价格，那么根据双方的交易习惯，一方仅向对方提出买卖的数量，也可以成为要约。　　（5）其他因素。在区分要约和要约邀请时，还可考虑其他的情况，如合同的性质是否要求在签订合同的过程中要注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况；还有，合同的订立是否需要双方实际接触；以及一方发出的提议是否能使相对人产生要约的信赖等等。合同生效与合同成立合同的成立与合同的生效在法律上是两个完全不同的概念。合同的成立，是指合同订立过程的完成。合同的生效，在广义上是指合同的有效，在狭义上指合同约定的权利义务的发生。　　从理论上说，二者的区别是：　　（1）两者的法