独立董事制度法律的研究.pdfVIP

滥用I．市公司资源现象。究其原因足冈为现有的』：市公司事要是JlI原有的因有氽业 改制后组建的，人股东拥有绝对控股权。有些公司的人股东，比如国家股、法人股 利用特权操纵董事会，进行违法交易、内幕交易，严重损害中、小股东的利益。 …／建立有我国特色的独立董事制度，着重要解决以下问题：独立董事在董事会中 比；红过低，导致人微青轻，无法起到有效监督的作用；“内部人”控制现象导致暗 }『『操作，上市公司成为向控股股东提供资本的上具；董事会工作失灵，独市苇枣更 尤法有效发挥具作用；职业经胛层严重缺失，企jlk评’殚非职业化现象严重，使职业 竹删层不能独寺地、公正地履行耳jl责；个人信誉及社会评价体系未建．奇：，不利于独 。／ 立茕事职责的履行，也不利于职业经理层的发育。。 ，， 完善我国独立董事制度的设想是：在法律层而上对独立董事的职权、义务、人 员来源、组织方式及薪酬的安排加以约束，并明确在上市公司的董事会中独立董事 人数应达到多少比率；将我国“二元制”公．tl治理结构与独立董事制度相耳衔接， 使独立苇事和公司的监事会分清职责，如制定独立董事条例、监事会条例予以界定 职权范围，优势瓦补，避免双方相互推诿；建立和完善独立董事制度的法律体系的 ¨的足要保护中、小股东的利益：强化董事会、独立董事、监事会对股东的责任； 亿现阶段卜市公司质量不高的情况下，应当借鉴英国有些公-日的作法，为独立董事 投你责仟险，避免独立董事因公司销’弹透明度低下和信，自、的不对等的原因，Ⅲ保守 瑾慎投票．或者造成独0：董事的选举用难，从而阻碍公·d发展。此外，还需要制定 我国的《1i范公司章程》、制定独立董事的行业自律准则、强化公·q治删文化等方 面的建设，使独立董事制度的效用能够在我国得到有效发挥。 前 言 独立董事制度出现的原因是由于近代英、关幽家中公司的经营权已经掌握在 公司的经营董事和公司的管理层之手。其任意支配公司的管理权，导致公司管理 混乱，出现经营丑闻。公司的业务监督问题日益受到投资者、司法界乃至社会公 众的关注。实践证明，独立董事制度在公司董事会中起重要作用，在英荚“一元 制”公司经营管理制度中，英美国家公司中没有大陆法系国家公司中常有的“监 事会、峪察人”这一监督机构，因此，需要在“内部人”林立的董事会rff选任独 而：的1F执行董事对内部董事和经营管理层进行制衡。在美国，董事会的功能已山 过去的“管理执行机关”转变成为“监督机构”，在董事会内设立各专门委员会 协助董事会工作，使管理权与监督权分别独立，从而保证监督机构的独立性。 我国公司法虽然规定公司治理结构中有“监事会”这一机构，但足监书与公 _日：】存在紧密的利害关系，许多监事受制于公司管理层，其来源决定了其行为很难 独立。另外，我国公司法对于监事会如何行使权力，规定的还不很完备。监事一 般是由股东代表选举或者由公司职工代表担任，由其监督内部董事和经营机构等 实权机构，真是勉为其难。由于职权分工不明，理应由政府、行政机关行使的权 力，亦t“公司法规定由监事会行使，也使监事会事实上成为一个摆设。独立董事 的设曲．，如何将现有法律规定由监事会行使的监督权，分配给独立董事，避免双 方相互推诿，是一个值得关注的问题。 我围证券监督管理委员会制定的《关于在～L市公司建立独立董事的指导意 见》的规定，无疑以法规的形式加速独立董事制度在我国上市公司中的建立。这 符合我国证券市场迫切需要独立董事制度的要求。引入独立董事制度将有助于监 督公司权力的行使，平衡公司权力的分配，从而保护公司的整体利益和长远利益。 独立董事能够代表大多数股东的利益，特别是能够代表广大中小股东的利益。独 立董事制度对于规范我国上市公司管理、防范内部人交易，起到重要的作用。但 是，建立独立董事制度是一个渐进的过程，应该有相应的制度环境及文化背景与 之相适应，想让独立董事真正发挥其作用还需要时间。 一、独立董事的起源 独●．董事的概念和制度可以说是束自英美法系国家。虽然英关公司法I：并未 区分外部蕺事(在国外又称非经营董事、非执行董事或独奇：董事)和专职苇{}， 但是，大型的上市公司依惯例均由这两种类型的董事所组成。 在本世纪50年代以前，外部董事的职能主要限于定期参加董事会议，为公 司事务提