《安全港条款在有限合伙基金中的嬗变与重构——基于有限贵任与管理权之矛盾的视角》.pdfVIP

l钾t 踣 藩 掌 论 瑷 安全港条款在有限合伙 基金中白1)嬗变与重构 — — 基于有限责任与管理权之矛盾的视角 口 刘惠明，赵宇峰 (河海大学．江苏 南京 2111001 摘 要：有限合伙基金 中的安全港条款作为有限责任保护的特殊删度本应成为有限合伙人恪守的底线，但是 ，由 于我 国现阶段有限合伙基金 的发展的独特个性，安全港条款并未很好 的在我 国的实践中开花结果 。在这一情况下，对 于安全港条款从拓宽适用范围、建立刺破合伙人面纱制度以及建立相应的执业保险等角度 出发进行重新构建成为必要。 有限合秋人对于管理权的干涉极易导致有限责任之否认。安全港条款的重构。无疑会大大降低有限合伙人管理基金的 风险。也有利于基金的稳定运行。 关 键 词：有限合伙；有限责任；安全港条款；重构 中圈分类号：D923．99 文献标识码：A 文章编号：1007_8207 (2014)06-0112—06 收稿 日期 ：2014-0一J3 作者简介 ：刘惠明 (J9c一)。男。江苏靖江人 ，河海大学法学院剐教授 。研究方向为商法学；赵宇峰 (J 导一)，男， 江苏南京人 ，河海大学硕士研究生。研究方向为民商法学。 一 、 问题的缘起 “主动投资者”。有限合伙人通过实业完成了资本的原 20世纪下叶．以美国法为代表的企业组织立法经 始积累后开始了向资本运作的华丽转身。商场中摸爬 历了由公司有限责任向合伙有限责任的巨大转变．有 滚打的经验让其具备了敏锐的商业嗅觉及创业经验。 限合伙作为一种崭新的组织形态问世．其新颖的组织 但 目前．我 国那些尚稚嫩的普通合伙人群体很难完全 形式迅速催生了有限合伙基金这一前所未有的组织形 取得有限合伙人的信任．这也是我国现阶段有限合伙 式。普通合伙人将有限合伙基金管理大权独揽一身．契 人对于有限合伙基金的管理有着异乎寻常的热情之重 合了有限合伙基金专业化、高效率以及高风险的特征。 要原因。实践中，很多有限合伙人为了规避 《合伙企业 但是也相应增加了其管理权扩张之后的代理风险膨 法》关于安全港条款的否定性规定，在以有限合伙人身 胀。安全港条款正是通过对有限合伙人参与基金管理 份投资的同时也成立资产管理公司作为普通合伙人行 的方式及程度作出排除性规定．从而为有限合伙人管 使管理权。有限合伙人对于基金管理的冲动随时可能 理权的分配以及有限责任的界定提供参考。美国有限 导致其突破安全港条款从而使有限责任被否定．这是 合伙基金的主要资金来源是养老基金等机构的投资 否意味着有限合伙人之管理权与有限责任是一对不可 者，由于信义义务的普及 以及发达的信用机制．此类机 调和的矛盾并未可知．由于我国颇具特色的现实情况， 构投资者几乎不参与合伙组织的经营管理．是典型的 安全港条款在有限合伙基金中遇到的挑战成为必须面 “被动投资者 ”。我国目前有限合伙基金发展程度较低 ． 对的现实难题。 信托制度也未得到深人人心的认可．有限合伙基金的 二、安全港条款在有限合伙基金 中的理论概述 主要资金来源是个人 。这就决定了我国有限合伙基金 (一)安全港条款的产生与嬗变过程 与美国有限合伙基金在合伙人方面最大的不同——是 有限合伙的立法过程生动的阐释了有限责任在合 刘惠明，赵字峰一安全港条款在有限合伙基金中钓嬗变与重构 竹．／L-g珏i 伙企业 中产生及嬗变的过程 ．普通合伙先于有限合伙 任企业)的组织形式可以在保持 “两权分离”的同时为 出现在法律文本中。有限合伙是作为普通合伙人承担 合伙组织成员提供类似与公司股东有限责任的责任保 无限责任的一种例外。与普通合伙人承担无限责任相 护机制，更晚出现的U (有限责任有限合伙)甚至允 对