第五六讲冲突法的一般问题-精.pptVIP

冲突法的一般问题 第八章 冲突法的一般问题（上） 第一节 识别 国际私法上的识别是指依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应适用哪一冲突规范去援引准据法的认识过程。 二、识别冲突的产生原因 1.不同国家对同一事实赋予不同的法律性质。 2.不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同法律部门。 3.不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义。 4。不同国家的法律概念独特。 小结 一般以法院地法为识别依据 特殊场合要考虑特殊的做法 a.外国法律 b.条约规定 c.财产所在地 d.当事人选择 中国《示范法》第9条：对国际民商事关系的定性，适用法院地法。但如果依法院地法不能适当确定的，可以参照可能被选择适用的法律来解决。法院地法为主，准据法为辅 民法草案第5条：涉外民事关系的分类和定性，以法院所在地法律为依据，也可以该涉外民事关系应当适用的法律为依据。 法院地法与准据法并行 第二节 反致 一、反致概述 在国际私法中，反致问题是在适用冲突规范选择准据法的过程中发生的一个问题，它是冲突规范本身发生冲突的一种表现形式。 它是冲突规范适用过程中产生的一个问题，反映了冲突规范的冲突，即“二级法律冲突” （Second Conflicts）。 反致(renvoi)有广义和狭义之分。一般讲的反致是广义的反致，是一个总括性的概念，包括狭义的反致（remission）、转致(transmission)、间接反致（indirect remission）和外国法院说（foreign court theory）等。 1.狭义的反致 即直接反致，它通常简称为“反致”，在法文中被称为“一级反致”，在英美法理论中被称为“部分反致”或“单一反致”。 它是指对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照其本国的冲突规范，应适用乙国法律，而乙国的冲突规范规定，应适用甲国的法律，结果甲国法院按此规定，最后适用了甲国的实体法。 甲冲突规范→乙冲突规范→甲实体法 举例说明 假设一个住所在意大利的英国公民未留遗嘱死亡，留下动产在英格兰。按照英国冲突法，动产继承依被继承人的住所地法（意大利法），但意大利的冲突法规定动产继承依被继承人的本国法（英国法）。对这笔动产的继承问题。如果英国法院最终以其本国法来处理，即构成反致。 2.转致 转致在法文中被称为“二级反致”， 是指对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照其本国的冲突规范，应该适用乙国的法律，而乙国的冲突规范规定应适用丙国的法律，最后甲国法院适用了丙国实体法作为准据法。 甲冲突规范→乙冲突规范→丙实体法 举例说明 特鲁福特是一瑞士公民，在法国有住所，在英国有动产，他有一独生子。特鲁福特死在法国，留下遗嘱，将其在英国的全部财产交给其教子。其独生子在英国法院起诉，要求继承这笔遗产。英国冲突法规定，动产继承适用被继承人住所地法，因而指向法国法，而法国冲突规范规定动产继承依被继承人本国法，因而指向瑞士法。最后，英国法院按瑞士实体法（90%的保留份额）判决此案，使该独生子的要求得以满足。 3.间接反致 间接反致是指对某一涉外民事关系的调整，甲国法院根据本国冲突规范应适用乙国法，乙国的冲突规范规定应该适用丙国法，而丙国的冲突规范又规定应该适用甲国法，甲国法院最后适用了甲国实体法。 甲冲突规范→乙冲突规范→丙冲突规范→甲实体法 举例说明 一阿根廷公民在英国有住所，死在英国，在日本留有不动产，在日本法院涉讼。依1898年《日本法例》第25条“继承依被继承人本国法”的规定，本应适用阿根廷法，但依阿根廷的冲突规范“不动产继承应适用被继承人的最后住所地法”即英国法，而依英国的冲突规范“不动产继承却应适用不动产所在地法”即日本法。如果日本法院最后适用自己的实体法，即构成间接反致。 4.外国法院说 又称“双重反致”，是英国冲突法中的一种独特的做法， 其含义为英国法院法官在处理某一案件时，如果依英国法而适用外国法，应假定将自己置身于该外国法律体系，像该外国法官依据自己的法律来裁判案件一样，再依该外国法对反致所抱态度，最后决定应适用的法律。 二、反致的产生原因 1、主观原因： 法院地国家把内国冲突规范所援引的外国法，理解为实体规范和冲突规范的总和，而援引了该外国的冲突规范，而没有援引它的实体法。 2、法律原因 两个或两个以上国家，对同一国际民商事关系规定了不同的连结点或不同的“冲突原则”，因而规定了不同的冲突规范。 典型如对属人法的识别。 3、客观条件： 致送关系不中断，取决于对方国家的态度 如不动产继承问题 A国冲突规范规定“适用不动产所在地法”，而B国冲突规范规定“适用死者的本国法”。