立法论证-现代法律的正当性基础.pdfVIP

2015年9月 甘肃理论学刊 Sep．，2015 Gansu Research No．5General231 第5期总第231期 Theory 立法论证：现代法律的正当性基础 李晓辉 (贵州医科大学医学入文学院，贵阳 550004) [摘 要] 法律如何获得正当性是困扰现代法治国家的一个核心问题。而对于正当性概念自古就有 主观面相和客观面相两种争论。发展至今，程序规则成为主客观统一的中介。于是，有关法律正当性也就 自然而然地集中于有关立法程序规则的设置上。对此，本文进一步认为，只有确保充分实现论证的立法程 序规则才能发挥其向法律输入了正当性的功能，因此，是立法论证构筑了现代法律的正当性基础。 [关键词]法律正当性；程序规则；立法论证 [中图分类号]D911．04[文献标识码]A 在一个祛魅的、承认多元价值共存的现代社会背 与道德、自然法或宗教教义在赋予法律以正当性方面 景下，关于法律正当性(1egitimacy)的来源一直是困扰有什么区别?对这样问题的思考与回答，就促使我们 法治的一个最困难也是最核心的问题。在人们将法治 不得不对法律的制定过程——立法加以审视，并且将 作为国家最高政治统治的原则之后，从逻辑上讲，一切 会发现制定法正是借由立法程序规则所确保实现的论 行为尤其是权力行使的正当性应当来源于法律的确认 证获得正当性的。 和规定，也就是说，政治统治的正当性来源于合法律性 关于正当性概念有很多解读。本文采用的是发生 的进路，即追问法律正当性的来源，尤其是法律根据立 (1egality)。正基于此，卢曼认为一种统治的正当性必 须满足这样两个条件：一是，规范的秩序必须是被实证 法程序规则获得的正当性，而暂且不从目的的进路探 地建立的；二是，那些受法律约束的人必须要相信它的 讨法律本身是否合理或正义。 合法性，也即，相信立法和执法程序的形式正确性。[1]l拍 一、主观抑或客观——现代法律正当性的内在 显然，这是法律实证主义观念发展的结果。“但问题的 纠结 吊诡之处恰恰在于，实证法在今天的确已经不再能从 根据周濂的分析，在亚里士多德那里，正当性概念 更高的(自然)法中获得自身的正当性，所以实证法就 就具有两个面向：一是基于被统治者的意志表达的主 只能从自身的形式程序中寻找正当性，这种‘正当性源 观面向，如信念、认可或者同意；一是，作为某种外在规 生于合法性’的悖谬现象正是我们这个时代所面临的 范的客观面向，即强调一个政治制度是正当的乃是因 困境。，虻2]18—19由于程序规则也是规则，也是一种人定为它符合某种外在于入的主观态度和政治制度本身的 法，那么它凭什么能够代替宗教或道德赋予其它人定 客观规范。并且，在正当性的这两个结构性因素中，古 法以正当性?或者这一问题也可以这样问，程序规则 代政治更倾向于正当性的客观面向。但这种状况在启 [收稿日期]2015一08—13 阳医学院院基金项目“立法论证研究”的阶段性成果。 [作者简介]李晓辉，贵州医科大学医学人文学院副教授，法学博士，主要研究方向为法理学、立法学。 万方数据 蒙之后，随着神学以及自然法等这些形而上理论日益 的关系。如果人们认为一个‘意义’资源的系统性缺乏 丧失说服力与权威，正当性的主观面向逐渐取得了根 可能会造成一种动机危机，那么我们就必须设定正当 源性的地位。也就是说，形成一个共同意志的道德根 性与真理是存在关联的。也就是说，正当性消失的非 据只能来自于人民的自我决定和自主性上，也即需要