试论经营者集中反垄断控制之皇冠宝石规则的构建.pdfVIP

社会科学2015年第10期 叶军：试论经营者集中反垄断控制之皇冠宝石规则的构建 试论经营者集中反垄断控制 之皇冠宝石规则的构建+ 叶 军 摘要：皇冠宝石规则是美欧经营者集中反垄断控制制度中的一项具体规则。-3反 垄断执法机构认为当事方提议的救济方案存在执行风险时，皇冠宝石规则可以促使执法 机构附条件批准经营者集中而不是简单禁止，并确保当事方承诺的救济方案得以实施。 构建我国皇冠宝石规则框架内容为：第一，适用于能够采取救济措施解决竞争问题的经 营者集中；第二，首选救济方案能够解决竞争问题，但存在不能接受的执行风险；第 三，替代救济方案能够解决竞争问题，且能够克服首选救济方案的执行缺陷；第四，如 首选救济方案实施失败，将由受托人强制实施替代救济方案。 关键词：反垄断；经营者集中；皇冠宝石规则；替代剥离 中图分类号：D912．24 作者简介：叶 军，商务部反垄断局法学博士 (北京100731) 皇冠宝石规则是美欧等司法辖区经营者集中反垄断控制制度中的具体规则，是从反垄断执法 实践中发展起来的附条件批准经营者集中的保障措施。经营者集中反垄断控制中的皇冠宝石规则 旨在为符合条件的经营者集中案件提供替代救济方案，以在消除反垄断执法机构对首选救济方案 能否顺利实施存在担忧的前提下，按照当事方提出的首选救济方案附条件批准经营者集中。皇冠 宝石规则的价值在于，破解反垄断执法机构和当事方对首选救济方案执行风险争议分歧的僵局， 提高执法机构采纳首选救济方案的几率，顺利附条件批准并实施经营者集中并促使当事方积极主 动实施首选救济措施。适用皇冠宝石规则也有其负面影响，如有观点认为适用皇冠宝石规则要么 导致救济不足(首选方案)，要么导致救济过度(替代方案)④，容易导致潜在买家操纵剥离价 格，损害剥离义务人利益②，适用成本过高等等。因此，在实际操作中，美欧反垄断执法机构适 收疆日期：2015-04-14 + 本文在资料收集和文稿核校等方面得到了郝倩教授、曾雄博士、仵霞法官、邓飞博士、程然然博士、黄存真女士等诸 位专家好友的大力协助，谨此致谢，文责自负。本文为非职务作品，纯属学术探讨，不代表任何机构的立场。 ①认为皇冠宝石规则要么首选剥离资产过少导致救济不足，要么替代剥离资产过多导致救济过度的典型代表，首推2004 and Shapiro 年lO月司法部反垄断部门发布的《合并救济反垄断政策指南(2004年)》；学者观点的代表为：Carl Consent MichaelSohn．…Crown in Decrees”，Antitrust，Fall1997．1995-1996年，2009--2011年期 Jewel’ProvisionsMerger 间，Carl Shapiro的个人 Shapiro担任美国司法部首席反垄断经济学家，司法部对皇冠宝石条款持否定态度不排除与Carl 立场有关。 ②美国司法部曾认为，皇冠宝石规则给潜在买家操纵剥离资产购买价格提供了机会，如果只有少数几个潜在买家且他们 都知道适用了皇冠宝石规则。他们就会故意拖延出售剥离资产的谈判，以使其随后能以更有利的价格买到皇冠宝石资 DivisionGuideto 2004． JusticeAntitrus