预期违约制度探究.pdf

!玺!：兰塑二曼!堕!苎 一一—— 中文摘要 违约制度是合同法的重要内容，完善的违约制度是合同顺利履行的有力保证。国 际贸易立法统一化运动的产物——《联合国国际货物销售合同公约》，是有关国家在消 除货物买卖法律冲突、促进国际贸易发展方面的重大成果，得到各国政府、贸易界、法 律界的重视和好评。该公约规定了两种类型的违约制度即预期违约与实际违约。预期违 约，又称先期违约，英国学者猜图(Treitel)论述为“在规定的履行期到来前，合同一 方当事人表示他将不履行，或者可能无能力履行，这样的行为有时被称为预期违约”。 本文将从预期违约制度的起源、价值理念、构成要件、法律救济等方面进行分析，对照 其与大陆法上相关制度的比较研究，分析我国预期违约制度在立法上的成功与不足，建 议完善预期违约制度的立法，提出了解决司法实务中较难处理的预期违约责任的合理性 分担问题的对策，探讨适合我国国情的预期违约制度。 预期违约是英美现代合同法的重要制度，该制度最初起源于英国的合同判例，即 1853年霍切斯特诉戴纳、陶弗尔解除雇佣合同损害赔偿案和1894年辛格夫人诉辛格不 信守诺言案。经过长期的理论发展和社会实践，该制度在英美国家己相当成熟和完善。 预期违约制度是为了解决合同生效后至履行前发生在合同履行上的危险而建立的一项 法律制度，该制度充分体现了合同法上的诚实信用原则及公平原则，它对平衡合同双方 当事人的利益具有重要意义。预期违约救济措施不仅可以有效减少实际违约所造成的损 失，而且还可以及时的解决合同纠纷，从而在很大程度上避免社会资源的人为浪费。可 以说，预期违约制度是英美法系国家对法制文明的一大爵献。JF是因为预期违约制度所 具有的上述优越性，所以其不仅对许多国家的合同立法产生了重大的影响，而且深刻影 响到若干国际条约的制定。笔者正是基于预期违约制度在现代社会交易中的重要地位． 萌发了探究预期违约制度价值理念及理论基础的想法。 探究预期违约制度，应首先从英荚法入手。英美法上规定了两种预期违约的基本形 态——明示预期违约和默示预期违约。该两种形态的法律构成要件及救济措施均存在较 大差异，针对二者的不同特点，法律对其规定了不同的救济方法。明示预期违约，是指 在合同履行期限到来之前，一方当事人无正当理由而明确、肯定地向另一方当事人表示 他将不履行合同。其救济方法包括起诉；接受预期违约，解除合同：坚持合同效力，要 求对方继续履行：采取自助措施等。默示预期违约，是指在履行期限到来之前，一方当 事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期限到来时，将不履行或不能履行合同，而 另。方又不愿提供必要的履行担保。其救济方法包括要求对方提供履约保证，维持合同 效力；对方不能提供履约保证的，可行使解除权，请求损害赔偿。这些救济方法使得非 l!!垄茎兰塑．!：兰焦鲨墨—— 违约方可以在对方事先违约的情况下及时保护自己的合法权益，从而避免更大的损失。 笔者通过对英美法及有关国际公约中有关预期违约制度的对比研究，甄别了明示预期违 约与默示预期违约的异同，从而为我困《合同法》如何借鉴发挥了重要的指导作用。 预期违约制度是英美法}-特有的制度，其在英美法系固家得到普遍认可；而大陆 法系国家则大多没有规定预期违约制度，他们的不安抗辩权制度、拒绝履行制度在一定 程序上起到与之相同的作用。笔者对比研究了大陆法上的拒绝履行制度与明示预期违约 制度、不安抗辩权制度与默示违约制度，分析了各制度存在的优点和缺点。我国《合同 法》兼采两大法系，预期违约与不安抗辩都可以在其中找剑它们的位置，但其规定与公 约、英美法、大陆法都不同，而且尚未达到融会贯通、浑然一体的效果，其逻辑上的统 一一降、严密性、适用性等诸方面还存在着这样或那样的问题。 在上述对预期违约制度研究的基础卜，笔者针对我国预期违约制度的立法现状，提 出了立法建议和司法对策。其中立法建议包括：1、进一步完善已确立的预期拒绝履行 制度。将《合同法》第108条未明确预期违约责任的方式具体化，设立与预期不能履行 相类似但又相对灵活的救济方式，U口既可“中止履行．提供担保．解除合同”，亦可直接“解 除合同”，但应限定一定的条件；对《合同法》第94条第(二)项守约方的权利加以限 制，对此可借鉴《公约》第72条第1项之规定“如果