从售中混淆到初始利益混淆.PDFVIP

本文发表于《中华商标》2007 年第 10 期 从售中“混淆”到“初始利益混淆” ——利益平衡视角下的网络搜索关键词商标侵权认定 黄武双、李进付 [1] 近期发生的“大众搬场诉百度”网络商标侵权一案 提出了判断商标侵权的 新问题。打开知名搜索引擎“百度”，输入“大众搬场”4 个字，跳出来的信息 不下 9.8 万条，其中标榜“大众搬场”的链接网站除了大众交通旗下的 1 家是真 的外，其余全是“李鬼”。为此，上海大众搬场物流公司向上海市第二中级人民 法院提起诉讼，状告“百度”网站侵犯商标权。原告认为，假“大众搬场”不但 侵占了市场、抢夺了业务，还影响了真“大众”的信誉，现在原告每天接到的投 诉电话达到几十甚至上百个，请求判令北京百度网讯科技公司、百度在线网络技 术北京公司、百度在线网络技术北京公司上海软件技术分公司三被告：1、停止 发布在其百度网站“竞价排名”和“火爆地带”栏目中侵犯原告商标权的广告， 删除侵权网站的链接；2 、在其网站“竞价排名”和“火爆地带”栏目的首页向 原告公开赔礼道歉、消除影响；3、向原告赔偿损失人民币五十万元。 随着这一诉讼的启动，网络环境下的商标侵权问题已成为知识产权领域的一 个热。本文将以“初始利益混淆”理论为主线，剖析网络环境中商标侵权的特殊 性及其责任成立的判断标准。 一、互联网上商标侵权现象的分类 为了对互联网上的商标侵权现象有较为直观的了解，经过调研，笔者将类似 商标侵权现象归纳为以下几种类型。 [2] [3] [4] 1、 在竞价排名 ，火爆地带 ，关键词广告 等搜索引擎服务中，广告主利 用他人的文字商标作为关键词进行网上品牌推广。例如，前述案例中的行为人借 用“大众搬场”商标作为关键词，在百度、GOOGLE等搜索引擎中推广类似的 搬场业务。 2 、 在域名（尤其是CN域名、中文域名）中使用他人商标，例如，蒋海新诉 荷兰皇家飞利浦电子股份有限公司计算机网络域名纠纷一案，原告因为使用被告 1 本文发表于《中华商标》2007 年第 10 期 知名商标Philips作为域名的主体部分涉嫌侵犯被告的商标权而败诉。[5] 3、 在网络实名和通用网址中使用他人的商标进行网上品牌推广。例如，全 国首例通用网址侵权案——南京雅致珠宝有限公司与广州园艺珠宝企业有限公 司通用网址纠纷及商标侵权纠纷案，[6]被告为“石头记”的注册商标人，原告为 “石頭記”通用网址的所有人，双方当事人经营同类业务，法院最终判决原告使 用“石頭記”作为通用网址对其网站进行推广的行为侵犯了被告的商标权。 4 、 将用他人商标做成的网页元标记（Meta-tag ）埋藏在网页代码中。这种 类型的商标侵权非常隐蔽，因为网络用户无法用肉眼观察到行为人使用他人商标 作为关键词推广自己网站的现象。发生在美国的Movado诉Matagorda一案[7]就是 典型，为了吸引消费者到自己网站上查找有关“Concord ”品牌的手表，被告在 自己网站的元标记中使用了原告的文字商标“Concord ”，原告就此向法院提起 商标侵权诉讼。审理该案件的法院认为，尽管消费者进入被告的网站后能清楚地 了解被告并未销售“Concord ”品牌的手表，但被告的行为足以误导消费者进入 其网站了解相关的产品和服务，判决认定被告的行为构成商标侵权。 随着搜索引擎技术的发展，元标记商标侵权发生的概率已逐渐下降，因为大 部分搜索引擎服务商已开始限制用商标做成的元标签出现在搜索列表结果中。搜 索引擎服务商已经逐渐引入一些网主不能控制的客观因素，如网站的点击频率、 网站真实内容中关键词出现的次数等运算法则来综合评定搜索结果的排名顺序。 尽管如此，网站的设计者们还是喜欢在元标记中镶入他人商标或其他能够吸引眼 球的词汇，因为它仍然还是不少搜索引擎将搜索结果排