上市公司管理层收购法律问题分析研究.pdfVIP

内容摘要 虽然管理层收购被媒．本炒得火热，上市公司的高管们也争相效 尤，但真正对管理层收购，尤其是上市公司管理层收购进行深入研究 的著述很少，法学文献就更少。但我们不能对社会经济生活有重大影 响的问题从理论上予以回避。本文着重从法律制度人手比较系统地研 究了上市公司管理层收购中的若于重要问题。 为了对管理层收购有比较深入地研究，本文充分吸收了经济学研 究的成果。主要采用了法学与经济学相结合的分析方法、比较研究和 规范研究的方法，旨在对我国上市公司管理层收购的适法性加以检 讨，并对其有效性和可行性加以探讨，从而廓清人们对管理层收购在 制度层面上的迷茫，为管理层收购营造法律制度环境作些铺垫。 本文共分为四章，主要内容如下： 第一章管理层收购的源流与经济学分析。管理层收购是指目标公 司的管理者利用借贷资本购买本公司的股份，从而改变本公司所有权 结构、控制权结构和资产结构，进而重组本公司的一种杠杆收购行为。 管理者收购的实质就是一种企业私有化过程。管理层收购发源于英国 公司的剥离过程中。在高新技术的发展中，一大批管理和技术精英逐 渐把持了公司的管理大权，随着风险投资者的退出，管理层便收购了 其股权。20世纪80年代，管理层收购风靡西方。20世纪90年代初， 在俄罗斯和东欧等转轨经济国家开始的私有化运动中，管理层收购被 认为是最t．JA洧操作性的国有资产推出的途径之一，在俄罗斯有三分之 二的企业被管理层和员工控制。党的十五届四中全会的召开，强调要 对国有企业作战略性的改组，多数国有企业要“退出”一般竞争性领 域，于是出现了不少国有企业被其管理层和员工收购的案例，有些人 把把这种方式作为企业产权改革的一种可行的方法。但转型经济管理 层收购在产生的背景、融资渠道、定价方式和退出渠道方面与欧美迥 异其趣。这种差异表明，市场经济国家的管理层收购是企业制度自然 演变的结果，丽转型经济国家的管理层收购则是这种制度安排在短期 内的静态移植。从代理成本理论角度看，管理层收购可以降低代理成 本：从人力资源理论角度看，管理层收购可以防止管理层专属性人力 资本被剥夺，从而提高企业运转和管理层管理的效率；从企业制度演 变角度上看，管理层收购是所有权和经营权合一的一种回归。 第二章上市公司管理层收购的民商法学分析。这一部分着重分析 三个问题：上市公司MBO的法律特征，上市公司MB0收购主体的 法律问题，上市公司MBO转让主体的法律问题。上市公司MBO是 指管理层通过合法的收购方式受让股份从而取得上市公司控制权的 法律行为，其本质是一种买卖合同行为，收购者是买方，股权转让者 是卖方，标的物是卖方持有的目标上市公司的股份。由于我国上市公 司国有股占绝对控股地位，因而管理层收购的实质是管理层受让上市 公司国有股股东持有的国有股权。从法理角度来看，管理层有权作为 上市公司收购的主体，但在现实中，管理层不得不直面主体资格上的 法律困境，即管理层以自然人、职工持股会、有限责任公司和股份有 限公司等四种主体形式作为上市公司国有股权的收购方都有不可逾 越的法律障碍。从国有股权的价值实现来看，管理层不应是唯一的买 方。 我国上市公司主要是由原国有企业改制而成的，上市公司的国有 股主要由其母公司持有，而有权对国有股权作出转让意思表示的是国 有股持股单位的法定代表人。这样，上市公司管理层收购实质上就是， 上市公司国有股权行使者的上市公司的母公司的法定代表人作为卖 方将国有股权转让给以上市公司法定代表人为核心的管理层的买方。 由于上市公司和其母公司的管理层存在着高度的同一性，即卖方也是 买方，而国有股权持股人并非所有者而是代理人，这样，管理层在国 有股权买卖中就违背了“自己代理之禁止”的民事代理原则，依法应 当是无效的。这也在一定程度上说明了国有股权底价成交的原因。由 于国有股的不流通，管理层就只有采用协议收购。而协议收购本身的 缺陷注定了转让价格的非公平性，尽管财政部以“审核批准”的形式 作为上市公司国有股权转让方最后作出转让的意思表示，但协议收购 的价格不低于每股净资产值的标准并不能确保国有股权的真正价值。 这不是管理层本身应负的责任，而是现行的体制及转让机制造成的。 第三章上市公司MBO的经济法学分析。这部分主要包括对信息 披露和MBO作为反收购手段的监管两个方面。上市公司股权买卖涉 及至寸公司的整体利益、其他中小股东的合法权益以及证券市场的秩序 问题。同时，管理层一身兼任收购人和目标公司管理者两个角色，既