外商投资房地产企业债转股增资初探.pdfVIP

外商投资房地产企业债转股增资初探 外商投资房地产企业债转股增资初探 外外商商投投资资房房地地产产企企业业债债转转股股增增资资初初探探 何永哲 许冬艳 自2003年国家外汇管理局发布《关于完善外商直接投资外汇管理工作有关 问题的通知》（汇发[2003]30号）后，外国投资者通过将其对中国境内外商投资 企业的股东贷款转为对外商投资企业的出资（即债转股）方式对已设项目公司进 行增资的投资方式便得以放开。作为外商投资中国房地产业各种投资方式中较为 便捷（无需再次发生现金流）且对所投资企业较为有利（无需归还股东贷款）的 一种投资方式，债转股增资方式正越来越受到外国投资者的关注。 近期中国政府陆续出台了一系列政策法规调控、规制外资准入房地产市场， 亦增加了债转股增资的复杂性。笔者近期参与了几个外资房地产开发公司债转股 增资项目的工作，现根据亲身感受小结如下。 一、相关法律规制演进 2003年3月3日，国家外汇管理局发布《关于完善外商直接投资外汇管理 工作有关问题的通知》（汇发[2003]30号），规定外国投资者除能够以可自由兑 换货币、进口设备及其他物料、无形资产、人民币利润等方式对外商投资企业出 资外，经外管局核准，还可以外方已登记外债本金及当期利息转增本企业资本作 为向外商投资企业的出资。这一规定打开了外商投资房地产企业以债转股方式实 现增资的大门。 2007年5月23日，商务部和国家外汇管理局联合发布《进一步加强、规范 外商直接投资房地产业审批和监管通知》（商资函[2007]50号文）。该通知强调 了房地产市场外资准入和管理的规范原则，并规定，已设立外商投资企业新增房 地产开发或经营业务，以及外商投资房地产企业从事新的房地产项目开发经营 的，应按照外商投资有关法律法规向审批部门申请办理增加经营范围或扩大经营 规模的相关手续；同时，地方审批部门批准设立外商投资房地产企业，应及时向 商务部备案。该通知虽未明确指向外商投资房地产企业债转股增资，但由于债转 股增资涉及企业扩大经营规模，因此该规定实际上要求债转股增资需经商务主管 部门批准。同时，该通知还规定，外汇管理部门、外汇指定银行对未完成商务部 备案手续的外商投资房地产企业不予办理资本项目结售汇手续，由于债转股增资 涉及外汇资本项目变动，因此该通知亦从侧面提出了债转股增资需商务部备案的 要求。 2007年11月19日起，商务部外资司下发《关于外商投资房地产企业备案 1 有关问题的通知》，外商投资房地产企业债转股增资在取得当地商务部门的批准 并取得批复文件之后，尚需向商务部外资司备案，且报送的备案材料必须符合外 商投资法律法规以及房地产宏观调控的各项规定。自此，包括债转股增资在内的 外商投资房地产企业变动需报商务部备案这一制度得以明文确立。 2008年7月1日，政府审批程序又发生重大变化，增加了省级商务主管部 门和省级人民政府的两级审核，程序更加繁琐，监管更加严格。根据商务部2008 年6月13日发布的《关于做好外商投资房地产业备案工作的通知》（商资函 [2008]23号），包括外商投资房地产企业设立、增资、扩股、股权转让、并购在 内的一系列事项将原需报商务部备案的材料转为送交省级商务主管部门核对，并 会同省级有关部门核查；核查完毕后需填写《外商投资房地产业备案表》并同时 加盖省级人民政府办公厅和省级商务主管部门公章；之后报商务部备案。至此， 外商投资房地产企业债转股增资前后需经过省级商务主管部门、省级人民政府办 公厅和商务部的三道审核程序。 二、实施步骤 根据政策要求的审批流程以及办理各项环节，外商投资房地产企业实施债转 股增资主要有以下操作步骤: （一）申请商务主管部门批准 首先需提交如下主要文件： (1) 申请企业相关主体文件。包括营业执照、外资批文、外资批准证书、 组织机构代码证、税务登记证、外汇登记证等； (2) 债转股增资的可行性研究报告，详陈企业现状、开发进度、资金需求、 资金用途等内容； (3) 增加投资总额、注册资本及修改合同、章程相应条款的申请书； (4) 相应的内部决议