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“阴阳合同”法律问题浅析 　　摘 要 本文从《人民日报见解：阴阳合同将削弱国五条力度》一文的结论出发，通过对“阴阳合同”的概念、性质、法律效力及其与“国五条”的关系分析，进而对我国现行法律在该领域存在的问题进行探讨。 　　关键词 “阴阳合同” 国五条 意思表示 合同效力 　　作者简介：雍奇秀，西北政法大学。 　　中图分类号：D923.6文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）08-273-02 　　一、“阴阳合同”的概念、特征及危害 　　“阴阳合同”又称“黑白合同”，它并非法律概念，《合同法》中也无严格的对应条款来界定其内涵。该词最早出现在建筑工程领域，被称为建筑业“四害”之一 。《投标招标法》将“阴阳合同”在建设施工领域内得以明确 。时至今日，“阴阳合同”怪象早已蔓延至建筑业以外的领域，在二手房市场尤为猖獗。近年来，随着房价的飙升，二手房买卖双方签订“阴阳合同”渐变为业内“公开的秘密”。其中，既有将“阳合同”房价做高以向银行申请高额贷款的，也有将“阳合同”房价做低以少缴相应数额的契税、营业税和个人所得税等税负的。在“国五条”出台后，避税者和投机商闻风而动，后一种情况更为肆虐，因而严重影响着国家房地产调控政策的实际执行。 　　如此，《投标招标法》中对于“阴阳合同”的概念已不适应社会需要，“阴阳合同”概念亟需扩张解释，重新厘定。 　　从目前检索到的资料来看，泛化后的“阴阳合同”并无官方、权威的定义，笔者认为，所谓“阴阳合同”，并非一个具体的合同，而是一种交易现象，它是指在交易过程中，交易双方基于某种利益考虑（通常是为了规避政府部门的监管、实现利益最大化），对同一合同标的物签订了价款存在明显差额或者履行方式存在差异的两份合同，其中一份依法做了备案、登记等公示以应对监管，且双方以口头或承诺函的形式明确其只用于公示而不实际履行，另一份则仅由双方当事人持有用于实际履行。其中，只用于公示的合同称为“阳合同”，而仅由当事人双方持有并实际履行的合同称为“阴合同”。 　　“阴阳合同”最大的特点是“阴阳”并存，即公示性与隐蔽性同在。“阴阳合同”的危害巨大。一方面，合同履行过程中，一旦纠纷产生，双方当事人为了保护自身利益，必然会选择对己方有利的合同作为适用依据，由此而引发的争议无数，可见该行为的交易致险性巨大，进而严重破坏市场经济秩序。另一方面，即使双方当事人对“阴阳合同”的履行没有异议，但由于“阴阳合同”盛行的领域如建筑施工的招标投标、房地产买卖、用人单位人才聘用等均为法律和国家政策调控的重点对象，其合同的标的额往往巨大或牵涉公民人身权利的保护，国家调控效果直接关系到国家经济秩序和财政税收，关系到公民权利的保障。而“阴阳合同”对国家的调控政策效果有直接不良影响，其恶果可见一斑。如在二手房买卖领域，签订“阴阳合同”避税的行为不但破坏了我国的不动产公示制度，税收制度，而且国家对于房地产市场的宏观调控政策的效果也会因此大打折扣。 　　二、“阴阳合同”的性质及效力分析 　　学界对于“阴阳合同”的性质尚未有定论，而“阴阳合同”的定性直接决定其效力判断。目前学界对于“阳阳合同”的效力主要有以下几种观点：（1）“阴合同无效，阳合同有效说”。此说为司法实践中对于建设施工领域阴阳合同的通常处理方法。（2）“阴合同有效，阳合同无效说”。（3）“阴阳合同都无效说”。持此观点的学者理由也不尽相同，如认为“阴阳合同”“作为一个整体的交易现象，两者结合才构成，单独拆分分析并无意义 ；或认为“阴”“阳”合同从交易保护的角度来看，认定“阳合同”有效明显违反意思自治原则，有时还会带来灾难性的后果 ，而“阴合同”又因程序上的缺失不能认定有效，故左右两难下只能认定“阴”“阳”两个合同都无效 。 　　笔者认为，以上分析均有不足之处，“阴阳合同”作为一种交易现象应被看作两个民事法律行为的联立。首先，“阴阳合同”无论从构成上还是实际履行上都明显是两个合同，把“阴阳合同”当成一体进而否定的做法不合常理。进一步而言，“阴阳合同”可分为两个合同，即“阴合同”和“阳合同”；“阴”“阳”合同的签订分别为两个民事法律行为。而这两个民事法律行为各自是否有效，便成了判定阴阳合同效力的核心争论点。 　　根据我国《民法通则》第55条，民事法律行为的有效要件包括： 　　1.行为人具有相应的民事行为能力。 　　2.意思表示真实。 　　3.不得违反法律或社会公共利益。 　　据此，我们可对构成“阴阳合同”的两个民事法律行为效力进行判断： 　　首先，在满足民事行为能力的要求下，“阴合同”虽然具有当事人真正的意思表示，但由于其目的是否具有违法性处于不确定的状态中，签订“阴合同”的民事法律行为是否有效不能一概而论。如二手房买卖活动中，“阴合同”的签订目的一般是为了避税，其行