- 1、原创力文档(book118)网站文档一经付费(服务费),不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。。
- 2、本站所有内容均由合作方或网友上传,本站不对文档的完整性、权威性及其观点立场正确性做任何保证或承诺!文档内容仅供研究参考,付费前请自行鉴别。如您付费,意味着您自己接受本站规则且自行承担风险,本站不退款、不进行额外附加服务;查看《如何避免下载的几个坑》。如果您已付费下载过本站文档,您可以点击 这里二次下载。
- 3、如文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“版权申诉”(推荐),也可以打举报电话:400-050-0827(电话支持时间:9:00-18:30)。
- 4、该文档为VIP文档,如果想要下载,成为VIP会员后,下载免费。
- 5、成为VIP后,下载本文档将扣除1次下载权益。下载后,不支持退款、换文档。如有疑问请联系我们。
- 6、成为VIP后,您将拥有八大权益,权益包括:VIP文档下载权益、阅读免打扰、文档格式转换、高级专利检索、专属身份标志、高级客服、多端互通、版权登记。
- 7、VIP文档为合作方或网友上传,每下载1次, 网站将根据用户上传文档的质量评分、类型等,对文档贡献者给予高额补贴、流量扶持。如果你也想贡献VIP文档。上传文档
查看更多
第三章 国际法渊源 一、国际法渊源的概念 (一)关于国际法的渊源,中外国际法学者各有不同的解释。主要有以下两种: 1.国际法渊源是指国际法作为有效法律规范所形成的方式或程序; 2.国际法渊源是指国际法的规范第一次出现的处所。 (二)分类 主要渊源 国际法院规约第38条规定 辅助渊源 严格意义上的国际法渊源 学者梁西 广泛意义上的国际法渊源 形式渊源 含义本身 实质渊源 (三)《国际法院规约》第38条第1款是对国际法渊源的权威说明。该条规定: 1.法院对于陈诉各项争端,应依国际法裁判之。 (1)不论普通或特别国际协约,确立当事国明白承认之规条者; (2)国际习惯,作为通例之证明而经接受为法律者; (3)一般法律原则为文明各国所承认者; (4)在第59条规定之下,司法判例及各国权威最高之公法学家学说,作为确定法律原则之补助资料者。 2.前项规定不妨碍法院经当事国同意本着“公允及善良”原则裁判案件之权。 二、国际法渊源的种类 (一)国际条约 1、条约定义:主要是国家之间缔结的用以确定缔约方权利和义务的书面协议。 2、名称 广义上称“条约”,实际中有许多种:宪章、盟约、组织宪章、规约、协定、议定书、文件、宣言、联合声明、谅解备忘录等。 3、分类 多边条约、双边条约; 普遍性条约、专门性条约 全球性条约、地区性条约; 造法性条约、契约性条约: “国际立法”这个词通常是指造法性条约,但是这个词的使用有些问题。 政治经济文化类型条约 (二)国际习惯 各国在反复实践中形成的,具有法律约束力的不成文的行为规则。 两个要件: 1.通例之存在。通例(usage),又称常例或惯例,指各国对某种事项长期重复地采取的类似行为。这种行为,由于为国际社会的许多国家长期和反复地采取,形成某些公认的规则。 ——“物质因素”;客观因素。 2.通例被各国确认具有法律约束力,即法律确信(opinio juris)。——“心理因素”,主观因素。 国际习惯是不成文的,需要证明其存在,通常在三种情况中形成: 一国家之间外交关系中表现出来的条约宣言以及各种外交文件; 二国际组织或机构的实践如决定裁决; 三国家内部行为如国内法规、法院判决及行政命令等。 国际习惯是古老的,形成时间较长。 (二)《国际法院规约》的规定 第38条规定为“为文明各国所承认”,可以理解为“世界各大文化及主要法系的一些共同的原则”。 各国法律体系中存在共同的法律原则吗? (禁止反言、时效、既得权等) 文明国家究竟如何理解? 是否必要文明各国“承认”?(有一些争议) 实际上,为数不多,不占重要地位,国际法院和国际仲裁法院很少适用一般法律原则,肯定这个原则。 法院在既无条约有无习惯可依的情形下,可作为弥补国际法空白的一个有效方法。 四、确定法律原则的补助资料――不是直接渊源 (一)司法判例 1、司法判例主要是指国际法院和国际仲裁法庭所作的判例。 2.对于认证、确定和解释法律原则有十分重要的作用 3、国际习惯形成的一个方面。 (二)国际法学说 权威公法学家的学说,对国际法的形成与发展有重大影响。 如:格老秀斯的名著《战争与和平法》 国际法的渊源 (一)条约 (二)国际习惯 主要渊源 (三)一般法律原则 (四)确定法律原则的补助资料 (五)公允及善良原则 辅助渊源 (六)国际组织、国际会议决议 (七)准条约、软法 (3)条约以习惯形式对第三方产生约束力 1)习惯法的条约化 2)条约规则发展成习惯法 A、第三方遵循造法性条约规则的原因? B、条约规则发展成习惯法的优点及缺陷? (三)当代国际法的条约化/成文化趋势 1、当代国际法成文化趋势表现 2、 条约相对于习惯国际法的优势? (1)条约规范相对精确、具体、系统 (2)便于作为国际争端解决依据 (3)可作出前瞻性、预防性规定 (4)条约创立过程相对“民主” 3、当代国际法成文化趋势原因? (1)国际社会结构的变化 (2)国际社会组织化程度的加强 (3)国际法的发展需要 第三节、国际习惯 (一)概念辨析 1、认识论过程: 习惯做法—— 通例——惯例——习惯(practice——usage——custom) 习惯做法:无意识的或下意
您可能关注的文档
最近下载
- 模具设计课程设计:垫片落料冲孔复合模.doc VIP
- 青海省大柴旦湖硼矿区盐田工程勘察报告.pdf
- 渗透测试基础教程.pptx VIP
- 通风与空调工程施工规范 [附条文说明] GB50738-2011.docx VIP
- (热门!)ISO37301-2021合规管理体系内部审核全套资料(可编辑!).docx VIP
- 分段凿岩阶段出矿空场采矿法在小热泉子铜矿的应用.pdf VIP
- 肺功能检查及临床意义课件.pptx VIP
- 遗产化与旅游化对地方文化记忆系统的影响-以元阳哈尼梯田为例.pdf VIP
- 动态成本台账模板(科目维度).xlsx VIP
- 最新SHT3903-2017石油化工建设工程项目监理规范(承包单位用表).pdf VIP
文档评论(0)