“引礼入法”困境之探索.docVIP

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“引礼入法”困境之探索.doc

“引礼入法”困境之探索   摘 要 每一种社会形态下的法律思想,都一定有其特有的社会背景和观念基础。就眼下中国而言,正在以高速发展的姿态展现在世人面前,这种发展深入到了社会生活的方方面面。在法制建设方面,具体引进、吸收、应用西方先进法律体系时,结合中国现状,却出现了一些现代法治理念“水土不服”的情形,简言之就是产生了情与法的冲突。在此背景下引入其他价值体系来解决中国本土实际问题是有必要的,即“引礼入法”来填补现代法治体系与本土民间生活的真空地带,但也不可否认这一举措的开展将面临的困境,也是本文图讨论的关键。   关键词 引礼入法 传统礼制 当代价值   作者简介:孟媛媛,西北师范大学在读研究生,研究方向:法学理论。   中图分类号:D90文献标识码:A文章编号:1009-0592(2013)07-265-02   廖丹私刻印章案:廖丹私刻医院收费章、为妻子骗取透析治疗400余次。2012年7月16日,廖丹将17.2万元透析费全部退赔至北京市东城区法院。法官称,廖丹没有法定减轻处罚情节,无法对其作出过轻的判决;而廖丹退赃属于从轻处罚的情节,可以在三年到十年的量刑区间,最多减少30%刑期。法院一审判决尚未作出,舆论早已铺天盖地称这个故事为“北京最凄美爱情故事”,同情者谓之“悲情英雄”,呼吁无罪。以司法的视角研究该案,廖丹为救妻不惜以身试法,其行为涉嫌犯罪并无疑议,司法并不因目的正确而抵消手段的不正确。   网友的减刑呼吁,为案犯求情,这种“情”我们可以理解为在中国这个人情社会中存在的约定俗成的秩序,回溯中国传统法制,这些都可被统归为“礼”的范畴。因此当代中国存在的情法冲突实际就是礼法冲突。有学者如是说:“在中国的古代,礼与法就如同车之两轮,鸟之两翼一样不可分割,他们之间的关系是一个历史上与现实中的话题。”所以,对于这一宏大命题自产生以来,学术界就争论不止,百家学说莫衷一是。因此,在这样的社会背景下,随着时代脚步的前进,相对滞后和僵化的法律条文对越来越多的行为进行规制的手段略显鞭长莫及,其目的也未能完全实现。长此以往,社会主义法治理念中的核心价值人权、公平、正义等也可能沦为空谈。法律神圣不可亵渎,民意可贵不容忽视,坚持法治会抑制和扼杀一些合理的本能欲望,而没有理性原则的束缚,又势必导致欲望放纵和秩序混乱。所以,做到对民意的重视又保证法律不被民意绑架,从而将中国传统法律中那些先进的具有鲜活生命力的理念制度应当用于现代法治理念建设中这一话题,学界也已达成基本共识,但究其困境所在也是笔者开着此文的源动力。   一、礼法冲突现状的基本问题   (一)“礼”之新解   要讨论礼法冲突这个问题,首先要分析中国当代社会是否还有“礼”。如果从严格意义上讲,中国社会已经很少有可以称之为“礼”的具象的指向物,至少我们已经不用去专门的机构学习“礼”,与古人所说“不学礼,无以立”有很大出入。但也不能说我们的社会已经完全没有“礼”了,随着社会转型,这一古老制度已发生了演变,更多的变成了我们待人接物时的礼貌,婚丧嫁娶时的习俗,善良的风化等,总之就是从人情派生出来的中国传统的人伦道德,忠孝节义等。虽然未再被提纲挈领的入典入籍,但“礼”已分散四处,影响着中国人的生活。在我们的文化内涵中,以礼制为代表的儒家文化的作用并没有完全消失。   (二)礼法冲突实质分析   弄清楚以上问题,接下来我们分析礼法冲突的实质矛盾。纵观中国法律文化,由于强烈的农耕思想以及文化的早熟,使得我们的文化从周朝开始就由天上转向人间。因为更加注重对于个人道德的探讨,使得“礼”在其中发挥了很大影响,更使中国古代法律可以被看作是礼法,并最终形成了独特的中华法系和独特的法律文化,深刻影响后世和周边各国。可以说,引礼入法是使得中华法系赖以形成的关键环节和重要途径。中华法系在历史上不但影响了中国古代社会,而且对古代日本、朝鲜和越南的法制也产生了重要影响。但随着历史的更替、社会的发展,建设社会主义法制体系时引入西方法制理念,变得大势所趋。现今,我国已基本构建了较为完备的法律体系,但还是远远不能满足解决中国实际问题的需要,究其原因,是权力机关制定的法律与中国本土民间生活秩序之间存在不重合的内容,即法律义务与道德义务的不相重叠,传统法制的繁芜与务实的社会风尚之间的不协调。   二、引礼入法的必要性分析   (一)引礼入法制度梳理   分析完以上中国社会存在的基本问题后,我们不难看出,儒家学说在思想界长期占领主导地位,这是有一定根源及合理性的,因此在解决中国法律问题时适当应用儒家思想及其儒家化的法治理念即引礼入法是非常有必要的。笔者将用适当篇幅梳理该项制度,以期提炼该项制度对现代法治建设的当代价值。   “礼”是基于宗教血缘组织的社会习惯法,在远古是一种宗教仪式。进而由原始习惯转化

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