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网络服务提供者的网页快照行为著作权责任分析 　　摘 要 在我国，网页快照行为还无法援引强制许可规定作为免责理由。当前司法实践中对网页快照问题也没有统一的认识。网页快照行为本身具有提高网络资源的利用率的社会功能。网络服务提供者在避风港规则之外存在第三方责任承担的可能。同时，避风港规则也未限制服务提供者依著作权法所享有的合理使用的抗辩。所以，在适用避风港规则和红旗原则的同时，可以引入合理使用制度一般条款，适用三步检验法进行个案分析，提高网络资源利用率的同时对著作权人的合法权益进行保护，平衡公益与私益。 　　关键词 网页快照 归责原则 合理使用 三步检验法 　　中图分类号：D923.4文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）07-248-02 　　一、绪论 　　网络著作权司法实践中，有三个案件值得关注：王路诉雅虎案（2008年），泛亚诉百度案（2008年）以及中国音乐著作权协会诉百度案（2010年）。三个案件均为著作权权利人对网络服务提供者以网页快照方式侵犯其著作权提起的诉讼。在王路诉雅虎案中，法院根据《信息网络传播权保护条例》第23条作出搜索引擎服务提供商雅虎不构成侵权的判决。在后两个案件中，法院认为百度以其所称搜索和快照方式通过网络提供全部歌词内容的行为不属于合理使用范围内的搜索引擎服务且不符合法律规定的免责条款，从而判决百度败诉。从上述截然不同的判决结果可以看出，当前法院对于网页快照问题并无统一的清晰认识。 　　二、关于网页快照原理和本质的学理分析 　　（一）网页快照的原理 　　网络用户在因特网上搜索网页，搜索引擎顺着网页中的超链接，连续地抓取网页，每找到一个网页，就会复制下来，放到自身的数据库里面，并且找取其中的关键词，建立索引文件等一系列的预处理。在服务商提供检索服务时，搜索者提交关键词，搜索引擎从数据库中找到相应的网页，当用户使用搜索引擎在网络上搜索网页时，其实是在搜索引擎的网页数据库中搜索。而在这个过程中，抓取下来的网页，即网页快照。 　　（二）网页快照行为的本质 　　1.复制行为 　　复制行为包括印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式，即非创造性地再现作品的行为。网页快照是在原作品基础上的一种静态处理，一般只保留图片和文字，对于动画等形式的作品不做存储。这也决定了其所处理的一般是美术作品和文字作品。从网页快照提供服务的技术手段来看，快照内容和原网页内容是几乎一致的。因此，这种抓取行为，实质上实施了受著作权专有权利控制的“复制”行为。 　　2.信息网络传播行为 　　信息网络传播权的基本特点是针对一切具有交互性的新型传播技术，自然也就包括了网页快照的形式。 　　二、关于网络服务提供者著作权责任的法理分析 　　（一）可能适用于网络服务提供者的归责原则与规则 　　我国《信息网络传播条例》第23条规定了提供链接与搜索服务时，只要符合条例规定的程序性规范，就可以免除赔偿责任，这为网络服务提供者提供了举证上的便利。这种制度设计最早出现于美国，被称为“避风港制度”，即网络服务提供者若要免责，必须履行“通知-移除”义务，并且不明知也不应知所链接或搜索的作品是侵权作品。除此之外，《条例》第20条到第22条还规定了网络服务提供者提供信息存储空间、搜索引擎、链接等服务免责的条件。这就明确了网络服务提供者可能的侵权责任标准，责任风险有了较强的可预见性。 　　（二）与网页快照行为相关的法律条款及彼此关系 　　在立法层面，2001年修改的《著作权法》引入了信息网络传播权的概念；2006年《信息网络传播权保护条例》的出台，一定程度上奠定了互联网的法律基础；2010年实施的《侵权责任法》第36条为互联网产业的责任问题建立了上位法的体系。 　　在对网页快照行为进行法律适用时，《侵权责任法》的规定应为一般规定，而《信息网络传播权保护条例》中的避风港规则是其特别责任限制规定。这表明，服务提供者在避风港规则之外存在第三方责任承担的可能。同时，避风港规则也未限制服务提供者依著作权法所享有的合理使用的抗辩。避风港规则有其特殊的政策考虑，须完整、独立地予以适用，互不影响。服务提供者对其服务虽无监控义务，但也应合理采取标准的技术措施以保护著作权。 　　三、在合理使用语境下考量网页快照行为的著作权责任 　　合理使用是指在法律规定的条件下，不必征得著作权人的同意，又不必向其支付报酬，基于正当目的而使用他人著作权作品的合法行为。但网络服务提供商在具体案件中是否可以援引合理使用制度，必须分情况加以讨论。 　　（一）合理使用制度适用的条件 　　在王路诉雅虎案中，雅虎在提供搜索引擎服务的同时，又提供了网页快照服务，通过该网页快照服务，可以浏览王路享有著作权的涉案三篇作品。该网页快照服务是雅虎公司利用其搜索引擎技