浅论法律与自由.docVIP

浅论法律与自由 　　摘 要：自由，这是从古至今探讨的一个话题，尤其在法学界，哲学家，政治学界更是经久不衰的一个话题。20世纪后，随着哈耶克的新自由主义的兴起，自由再次被人们所重视，成为了津津乐道的话题。而在现实生活中，人类还未真正的迈向自由这片沃土，或者说在获取自由时更多的依靠了道德，宗教的调节，而并没有充分的利用法律规范。在本文中，笔者试图从自由概念及自由主义谈起，将自由与法律相结合，从而以新自由主义鼻祖哈耶克的观点为基础、以微观的角度探析法律与自由的关系，以期对人类之自由略有裨益。 　　关键词：法理学，哈耶克，自由，自由主义 　　卢梭曾在他的名著《社会契约论》开篇断言道：人是生而自由的，但却不往不在枷锁之中。从人们自由意识升华提炼成体系之后，自由这个话题便变得经久不衰，从一定意义上说，人类的历史其实就是不断探索和争取自由的历史，多少人甚至为这样的一种信念为之付出了生命。 　　一、关于自由 　　正如前文所述，自从人类有了自由意识，开始追寻自由之时，自由便成为了一项热门话题，而当人类有了法律意识之时，法律与自由的关系问题更是让古往今来为数众多的政治家、思想家、法学家，都为它花了不少的笔墨。在现代社会中，自由已经演化成为了一种法定权利（自由权），其典型代表如在西方宪政发展历史上，宪法所产生并保护的第一代人权就包含了三大自由：人身自由、财产自由、精神自由。可见现代国家中自由都已经与法律有着密不可分的关系。而我们在讨论法律与自由的关系时，应该首先深入的探析有关自由的知识。 　　（一）自由的概念 　　自由是人类特有的圣物，是人类行为的依据--法所追求的崇高价值目标之一。自由对于我国而言是一个外来词，源于西方文化的术语，在西文的涵义里，自由指的是从约束中解放出来，或者说是一种不受约束的状态。例如罗马法中将自由权定义为：凡得以实现其意志之权力而不为法律所禁止者是为自由。实际上，自由一词有着丰富的内涵，一般学者是从两个方面来理解自由的，一方面是哲学上的自由概念，另一方面是政治学法学上的自由概念。对于哲学上的自由概念，西方哲学家的思想大致可划分为自由天赋论、自由意志论、自由能力论、自由选择论和自由必然认识论。当然，哲学上的自由概念是其他学科理解自由概念的前提，但由于本文是站在法律层面来理解自由的，此方面知识在此不再赘述。而对于法学意义的自由，法国启蒙思想家孟德斯鸠有着启发性的表述：在一个有法律的社会里，自由仅仅是：一个人能够做他应该做的事情，而不被强迫做他不应该做的事情。自由是做法律所许可的一切事情的权利；如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因为其他的人也同样会有这一关权利。由此可见，在法律的调整下，自由指代了行为与法律的关系，人们在现实生活中所获得的自由都可以在法律规范中找到所对应的表现形式，既包括积极自由，也包括消极自由。正如马克思所说：法律就是人民自由的圣经。 　　（二）自由主义 　　自由主义是建立在自由理念基础上的一种社会思潮，其涉及了经济学，政治学，法学等多方位学科，这里我们只讨论自由主义法学思想。自由主义是西方由来已久的一种社会思潮，其核心观点是主张个人的权利至上，从西方自由主义法学的发展脉络上看，大致分为了两大阶段，即古典自由主义法学和新自由主义法学。洛克、斯宾诺莎、孟德斯鸠、密尔等思想家都是古典自由主义法学的代表人物，而新自由主义法学的代表包括了哈耶克、诺西克和伯林。其领军人物则是20世纪社会科学的巨匠--哈耶克。哈耶克是当代西方自由主义的一个主要代表和理论权威，被尊为当代新自由主义思潮的鼻祖。哈耶克在谈及自由概念时，首先否定了法国的有关自由传统，而肯定了英国的自由传统，并给自由一种法学意义上的概念：自由意味着始终存在着一个人按其自己的决定和计划行事的可能性；此一状态与一人必须屈从于另一人的意志（他凭借专断决定可以强制他人以某种具体方式作为或不作为）的状态适成对照。经常用以描述这种自由状态的古老的说法，因而亦就是独立于他人的专断意志。尽管作为经验主义（崇尚经验而贬低理性）的代表人物，哈耶克的思想仍然都是建立在理性观和知识观的基础上进行的思考，当然在他看来人的理性是有限的或是存在理性难以触及的区域，而他将理性与经验的相结合，再辅之于知识论，从而建构出现代自由主义的法律观，在我们看来，虽然哈耶克的理论在自由主义传统中算是一种独特的理论，但渗透在其作品中的那些主题，包括至高无上的自由原则、国家权力的性质以及个人与国家的关系，都是自由主义思想中的核心主题。《自由秩序原理》是哈耶克的有关自由主义法学思想的经典之作，他在这本书中曾作出著名论断：本书乃是对一种人的状态的探究，在此状态中，一些人对另一些人所施以的强制，在社会中被减至最小可能之限度。 　　二、法与自由的关系 　　关于自由与法律的关系，法学