1532年《卡洛林那法典》与德国近代刑法史.pdfVIP

1532年 《卡洛林那法典》与德国近代刑法史 — 比较法制史观点 陈惠馨 《卡洛林那法典》是德国刑法从中世纪的习惯法过渡到当代刑法典的重要法规范。 德国早期并无成文的刑法，今 日刑法所规范的对象在德国中世纪是由传统的习惯法加以 规范。一般认为德国能够从以习惯法规范刑罚走向以成文的法规范加以规范，主要受到 德国继受罗马法的影响。 目前东亚多数地区的刑法，主要受到19世纪以来，德国的刑法理论与刑法规范的影 响。关于德国刑法制度如何从习惯法逐渐发展成为当代的刑法典，并成为影响目前许多 国家刑法体制的参考典范，在东亚地区尚缺乏相关研究文献。{1}德国刑法学大师冯 ·李 斯特 F（ranzvonLiszt,1851-1919）在其《刑法学教科书》中曾说，《卡洛林那法典》的内在 价值实际成为300年德国普通刑法的存在与发展基础。{2}因此，研究 《卡洛林那法典》的 内容及其时代意义，具有很高的学术价值。 一、德国刑法在近代的发展 在中世纪的德国地区，今 日刑法的规范范围仅具私法的性质，当时的人认为杀人或 窃盗等行为是发生在加害者与受害者之间的私法关系，统治高权并不介入加以处理。德 国法理学及刑法学教授拉德布鲁赫教授 （GustavRadbruch,1878-1949）在 《卡洛林那法 典》一书第6版导论中提到，当时的人将今 日的犯罪行为当作是加害人对于被害人的伤 害。因此，刑罚是从被害人的观点出发，只要加害人愿意付一定的金钱，赔偿被害人或其 家属损害，政治高权者并不介入此种纠纷或对于行为人加以制裁。这种现象主要因为 15、16世纪的德国为封建社会，尚没有现代国家型态出现，当时的人民面对私人间恩怨纠 *政治大学法学院法律系暨法律科际整合研究所教授，法学博士。 德国当代有些刑法教科书也不谈德国刑法发展史。参考 德〔〕约翰{1}内斯 ·韦塞尔斯：《德国刑法总论》，李昌珂 译，法律出版社2008年版。本书是德国地区最常被学生使用的刑法教科书，是学习德国刑法体系与理论很重 要的经典书籍，但却缺乏历史的面向。 《卡洛林那法典》是 18世纪末到19世纪{2}初伟大的法典编纂普通法的基础。参考[德]李斯特：《德国刑法教科 书》修（订译本），徐久生译，法律出版社2006年版，第48页。另参考德国刑法学者汉斯 ·海因里希 ·耶赛克、 托马斯 ·魏根特：德《国刑法教科书》，徐久生译，中国法制出版社2001年版，第116-117页。 纷，往往透过决斗的方式解决，牵涉命案的纠纷往往还被认为是习惯法或私法的范畴。当 时的封建领主并不认为杀人等行为要用法律规范。{3}当时的人认为杀人或窃盗等是一 种地区和平被破坏问题或纯属于私人纠纷的问题。{4}拉德布鲁赫教授在 《卡洛林那法 典》的导论中强调，在当时，被害人如果没有勇气对加害人诉讼，加害人不会受到任何处 罚。纵使被害人或其家属对于加害人提起诉讼，只要加害人找到人共同保证其是清白、无 辜的，并协助加害人通过一种宣誓仪式 R（einigungseid)，加害人也会受到无罪判决。{5} 纵使加害人被确定有罪，也只需对被害人或其家属给予损害赔偿。{6} 拉德布鲁赫教授举例说明，在16世纪德国地区曾发生一件杀人事件，被杀者的寡妇 仅从加害人处取得10个钱币K（ronen）赔偿，加害人未受任何其他制裁，因为被杀害者是 个整日无所事事的人。{7} 分析1532年在德国帝国议会通过的《卡洛林那法典》的219个条文，可以发现这个 条文在体例的完整性上比不上公元7世纪的《唐律》或者同一时代的《大明律》，但是它却 能响应中世纪末期德国地区，由于人口的增加，农民战争、宗教战争所造成社会不安的需 求。当时德国面临宗教改革，许多人离开原来生活的地方，四处流窜形成一个营利的犯罪 团体。{8}另外，当时德国地区也面临帝国皇帝与地方领主权力关系发生变动的时刻，这 个时期也是很多德国地区人民到意大利北部学习罗马法的时刻。《卡洛林那法典》及当 时许多地区类似的刑法典就在这样的历史情境出现。关于神圣罗马帝国与当时德国地区 的统治者，如何于中世纪末期，逐渐立法以统治的力量介入原来被视为属于私人跟私人间 的纠纷私斗，在本文作者出版的《德国法制史— 从日耳曼到近代》一书中对于德国各地 区当时出现的各种地区和平协议 L（andesfrieden）有详细描述。{9} 根据拉德布鲁赫教授在 《查里五