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21世纪的亲子关系法 — 法律比较与未来展望 德]妮樊娜丽君·德译特洛夫 [ 樊丽君 译[德]妮娜·德特洛夫 21世纪的亲子关系法必须适应家庭形式的变迁。民法典一直以来赖以建立的和孩子们 生于斯长于斯的婚姻家庭模式已不再适应多元化的生活方式。今天孩子们越来越多地与没 有结婚的父母一起生活在一个家庭共同体中。此外，婚姻和伴侣关系 日益增加的不稳定性也 导致许多孩子成长于继家庭中。与孩子有自然血亲关系的父母一方所建立的新的关系可能 是异性伴侣关系，也可能是同性伴侣关系；其表现形式可能是婚姻，也可能是生活伴侣，但这 种新的关系常常也可能不表现为婚姻或者生活伴侣。孩子可能或多或少与具有血缘关系的 另一方父母继续存在亲密的关系，这样的话孩子就有两个家庭；但也有可能孩子与生父母另 一方已成陌路或者已经不再联系。最后，生父母与继父母的伴侣关系有可能再次解除，但却 没有必然地结束孩子和继父母方的情感关系。 类似的变迁在许多国家都有记载，部分国家甚至明显地要早于德国。当我们把视野投向 德国以外的国家，我们可以看到，这一变迁已经被纳入各种各样的法律改革之中。呈现在我 们面前的是丰富多彩的改革方案和可资借鉴的法律实践经验。因此，如果我们要思考亲子关 系法的未来，那么，对其他的法律制度进行观察就不仅是有益的，而且也是必要的。未来的亲 子关系法也必须考虑国际法，尤其是欧洲人权协定的要求。通过援引 《欧洲人权协定》第8条 “尊重私人和家庭生活请求权”以及第14条 “禁止歧视的请求权”的规定所作出的司法判例， 欧洲人权法院已经在家庭法领域发挥着协调发动机的作用。{1}要保障法律解释的自治性以 及法律解释相对于国家法律规定的独立性就需要进行比较法的观察。但是，首先，欧洲的标 德国莱茵-弗里德里希-威廉-波恩大学教授、博士、德国、欧洲和国际家庭法研究所所长。本文是作者在 2008年12月4日联邦司法部举办的 “儿童权利的法律政策焦点— 亲子关系法修正 10周年纪念：我们何 在— 我们何往？”专业会议上提交的补充报告的证据。该文原载于 《亲子关系法和青少年救助杂志》2009年 第4期；并被译为日文发表于[日]《民商法杂志》第142卷，2010年第6期。 北京化工大学文法学院教授、法学博士。本文系“发展中学科建设项目：社会保障相关法律问题研究”基金项 目。 {1}里克斯：家《庭伴侣法》,2008年，第223及以下页。 准限制了条约所属成员国的判断的空间；此外，不断演化进步的人权法解释要求考虑变化了 的经济和社会关系。 面对生活关系的变迁并考虑国际范围内的发展情况，在三个领域存在着迫切的改革需 求：非婚的父母、继家庭的权利以及同性伴侣中的父母和子女的关系。 一、非婚的父母和照顾权 非婚出生的子女的数量在德国处于增长的态势。其比例从1990年直到今天 3（0％），数 量翻了一倍。这意味着每年都有200,000个以上的非婚出生的孩子。{2}在1998年亲子关系 法生效以前没有结婚的父母的照顾权改革的必要性就已经很明显。联邦宪法院在1995年根 据基本法第6条第2款第1项承认了非婚生子女父亲的父母权后，{3}在当时就引起了对已经 在计划中的规则的合宪性的质疑。{4}虽然关于迄今尚未结婚的父母根据民法典第1626a条 第1款第1项，在双方一致同意进行的照顾权宣告的基础上能够共同获得父母照顾权的规定 是一个重要的措施，但在缺乏合意的其他情形下仅仅安排母亲单独照顾子女 （民法典第1626a 条第2款）的规定，却遭到了明显的怀疑。{5}现行的规定通过给予母亲长期排除父亲照顾权 的可能性，违背基本法第6条2款，将父亲的父母权置于母亲之后。此外，这一规定也阻止法 院在非婚生子女照顾权的问题上使其判决与基本法第6条第5款相吻合并符合子女的利益。 联邦宪法院虽然在2003年依据立法者可以预测的空间宣告当时的规定为合宪，但同时提及， 将通过对法律事实的研究审查这样一个假设，即母亲拒绝共同照顾权或者不提交双方一致同 意的照顾权声明是始终符合子女利益的。{6}在这一问题上存在的改革的需求要求我们进行 比较法的考察，德国法的规定或许只是个例外。但是现在仅能在瑞士{7}和奥地利{8}找到可 资比较的规定。在这些立法例中母亲以前的支配地位一般已经被没有结婚的父亲对照顾