中国传统社会的法律与妇女地位.pdfVIP

( ) 北京大学学报 哲学社会科学版 一九九七年第三期 文 史 新 证 中国传统社会的法律与妇女地位 黄嫣梨 　　内容提要　　中国传统社会的法律, 在很大程度上, 是依据儒家的礼教观念即 “法律的儒家 化”。中国妇女的地位, 尤其是在法律上的地位, 决不能简单地、笼统地以 “男尊女卑”的公式化 的概念来理解。“男尊女卑”的确是中国传统社会的大格局和基本原则, 但要真正了解中国妇女的 社会与法律上的地位, 还需进一步把握儒家 “孝”的文化逻辑以及 “长幼有序”的礼教观。在刑法 的构成原理中, “孝”与 “长幼有序”的 “例外条规”冲淡甚至排除了 “男尊女卑”原则的适用。 因此, 中国社会和法律上出现了一种可以名之为 “母权”的现象, 而妇女的地位就不能一概以 “卑下”视之了。此为中国文化造成的特殊现象。 关键词　　法律的儒家化　　男尊女卑　　孝悌　　长幼有序　　母权 一、引言: 中国法律思想的特色 探讨中国传统社会法律与妇女地位之前, 我们有必要先理解中国法律的思想与精神。 中国的法律思想, 汉以后可以说在很大程度上受儒家的伦理本位的思想的影响。汉代以前 ① ② 则较为复杂。简单地说, 汉以前有儒家的 “以礼去刑”的思想 , 有法家 “以刑去刑”的思想 , ③ 亦有道家 “法自然”的思想 。但至汉代, 儒学定于一尊, 则可以说是真正实施礼教的法律思 ④ 想。瞿同祖很深刻地指出, 这是 “中国法律之儒家化”。在法律儒家化下, 出现了礼教的法律 观。何谓礼教的法律观? 简言之, 即法律的主要作用乃是在辅助礼教之不足。这种观念, 是导源 于儒家对道德与法律的看法。孔子说: ⑤ 　　道之以政, 齐之以刑, 民免而无耻; 道之以德, 齐之以礼, 有耻且格。 孟子说: ⑥ 　　徒法不能以自行 。 此类思想有三个特点: ( 1) 以礼教为中心思想: 礼教为本, 法律为辅。《大戴礼记》说: “礼者 ⑦ ⑧ 禁于将然之前, 法者禁于已然之后”, 亦所谓 “出礼则入刑”, 就是这个道理。中国传统儒家 思想以修身立德为人的大义, 修身则以自觉自律为基本, 所以养成中国人一般重视内省性的 ( ) 道德, 轻视外铄性的法律, 因而有鄙薄诉讼的观念。 2 有社会本位的伦理的性质: 礼教是以 社会群体里人和人的伦理关系为中心, 所以基于礼教的法律是以社会为本位, 兼具重人伦精 ( ) 神的法律。 3 法律既以礼教为根据, 所以过去的司法, 于引用和解释条文之间, 相当灵活, ⑨ 而不受过度形式主义的拘束。 本文所引用的刑法条例, 主要是引