公司治理法律制度的本土化研究.pdfVIP

.关 性 词 1、公司法:本文所指公司法为广义上的公司法，包括:我国 《公司法》、 中国证券监督管理委员会 关《于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》 及其与国家经济贸易委员会联合发布的 《上市公司治理准则》等相关法律法 规。 2、公司治理制度:从广义上讲，公司治理制度是指国家 证《券法》、《公 司法》及相关法律制度对公司治理制度的要求和规范制度，包括公司的外部 治理制度和和内部治理制度。本文所指的公司治理制度，仅指公司的内部治 理制度，即 《公司法》对公司内部组织机构的设置、各组织机构的职权以及 组成公司机构的自然人的权力、义务和责任等的系统规定。 3、本土化:是指在借鉴相关国家的法律制度时，不仅要分析、考察该制 度产生、发展的政治、文化、经济及历史背景，同时还应考虑本国的政治、 经济、文化、和历史传统，以形成适应本国经济发展需要的法律制度体系。 4、管理与治理 管理M(naag)e，是有关实施公司目标政策的策划、执行和控制行为。与 治理相比，管理是一种亲自过问的行为，涉及公司业务的具体经营问题，属 于经济管理的范畴，目的是使公司最大限度的降低成本、提高经济效益。管 理的作用主要是在公司的经营范围内，对公司进行有效的经营，力求对一个 封闭的系统进行有效的指挥、控制和交流。 治理 (Gvorenance)，有统治、掌舵的意思，是有关公司目标统一性，持 续发展、内外开放、相互协调的制度，是管理追踪至公司外部的结果，属于 公司法理或管制机制领域的问题，目的是构筑一定的制衡机制与制度秩序。 治理的作用涉及公司具体经营之外的，对公司经营层经营行为权力的来源、 运用和制衡的全面指导、监督、控制。治理更重视权力的分配和监督经营者 适当地经营业务，通过对经营者进行权力、义务、责任的界定和合法性审查， 以保证和监督公司政策与目标的实施。 5、职权 (po’er)(uathorityoffice)、权力 (uathority)与权利 (right): 职权 (pwore)，英文中是指一人所具有的能力、势力及其能源。在我国 一般是指行政管理中处于某种职位、就其管辖范围所被赋予的某些权力，表 现为权利和权力的总和.我国 《公司法》以职权表述公司股东、董事、经理 对公司经营管理应具有的权力，美国、德国等均以权力表述公司股东、董事、 经理对公司经营管理应具有的权力。 权力a(uthroiyt )，是指通过做或不做某一给定的行为，从而改变一种 给定的法律关系的能力。权力对于其拥有人而言，并不意味着某种自由或利 益，权力是一种职权，必须行使，不得滥用。权力人行为的法律后果归属与 他人，与权力相对应的概念是 “责任”，权力与责任的关系是，“我能够，你 必须接受。权力人负有为他人的利益而行为的积极义务，权力不得放弃。 权利 (righ)t，在民事法律关系中，是指一人对他人的一种具有法律强 制力的请求，以此请求他人必须做或不得作一定的行为。权利对于享有人来 说，总是意味着某种自由或利益，对于相对人来说总是某种限制或不利益， 或者说是一种义务。因此，权利总是与义务相对应的。权利与义务的关系是: 我主张，你必须，权利人完全可以放弃自己的权利。 内容 提 要 本文主要是关于公司治理法律制度完善中，公司治理法律制度的本土化 研究。从内容上看主要是就公司治理制度的本土化进行了分析，具体分为三 部分:第一部分是公司治理制度演变中的本土化分析，第二部分是我国现行 公司治理制度的本土化分析，第三部分是公司治理制度完善的本土化研究: 从方法上看是用比较分析的方法，通过我国与相关国家公司治理法律制度产 生、发展中政治、经济、文化、历史背景的分析，对公司治理制度完善中的 本土化进行了研究。下面就每部分的内容进行简要说明。 .第一部分 公司治理制度演变中的本土化分析 包括二方面的内容:一是公司治理制度的含义与内容;二是公司治理制 度演变中的本土化分析。 一、公司治理制度的含义与内容:主要就公司治理制度的含义与公司治 理制度与公司组织机构、公司机关之间的关系进行了分析，目的是明确公司 治理制度的含义及它与相关概念，公司组织机构、公司机关之间的联系与区 别:由公司治理制度的概念，进一步也对公司治理制度的基本内容进行了分 析说明。 (一)公司治理制度的含义 本文所指的公司治理制度，仅指公司的内部治理制度 oc〔Pr叮ate ogvernnace)，既