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论董事的忠实义务 学 号：2012201205 专 业： 法学2 姓 名：陆红蕾 学 院： 民商经济法 年 级：2012级 课程名称: 商法（一） 课程序号： 论文成绩： 目 录 一、董事的忠实义务概述...........................................1 (一)董事忠实义务的产生及含义.................................1 (二)董事忠实义务的基本内容...................................2 (三)董事忠实义务的主要表现...................................2 二、我国《公司法》中关于董事忠实义务的规定.......................3 (一)我国新《公司法》中关于董事忠实义务的规定.................3 (二)完善董事忠实义务的思考...................................4 三、结语.........................................................5 参考文献.........................................................6 论董事的忠实义务 摘要：为防止董事在与公司的利益不一致时滥用职权，各国法律规定了董事的忠实义务。董事的忠实义务是董事的基本义务，即忠诚于公司利益，所实施的与公司有关的行为必须符合公司的整体利益。我国新修改的《公司法》第一百四十七条与第一百四十八条对董事的忠实义务作了明确规定。但由于我国公司法起步较晚，这些条款和英美公司法上的相关规定相比，仍存在着种种不足之处。关于自我交易、篡夺公司机会、竟业禁止义务、归入权等问题亟待完善。 关键词 董事 忠实义务 新公司法 不足 董事的忠实义务概述 董事忠实义务的产生及含义 随着现代公司的发展, 公司结构出现了“所有与控制”相分离、“ 股东中心主义”向“董事会中心主义”转化的趋势。各国立法纷纷削弱股东大会的权限, 增强董事会的权限, 以致“股东并不具备参与高阶层管理的影响力、知识、经验和业务。支薪经理人员既管理短期经营活动, 也决定长远政策”。董事会在现行公司三机关中实际处于核心地位。在这种情况下, 如何防止董事在与公司的利益不一致时, 滥用职权损害公司利益, 就成为一个现实的重要问题, 西方各国都通过立法, 强化董事的义务, 使其权、责相衡, 以达到维护公司和股东利益的目的。 在英美公司法中, 忠实义务源于董事的代理人和受信托人的地位[], 这是由英美判例法确认的。在大陆法系国家(包括我国台湾地区) , 董事之忠实义务源于董事之受任人地位。 忠实义务在大陆法系中常被称为以善意行事的义务，英美法系的学者有时也称之为受托义务，其最基本的含义是要求董事“受人之托, 忠人之事”，为公司和股东忠心耿耿地服务；当董事个人利益与公司利益发生冲突时，视公司利益为最高利益，个人利益服从公司利益。在西方比较完善的公司立法中, 为了从总体上把握董事忠实义务的内容, 防止列举忠实义务具体内容时的疏漏, 除了在立法中列举忠实义务的具体内容外, 还对忠实义务的含义做出概括规定, 一般包括两个方面: 董事只能为适当目的而行使权利（所谓适当目的就是竭力谋求公司的最大利益）; 董事必须避免与公司发生任何潜在的或现实的利益冲突。 董事忠实义务的基本内容 对于董事义务，通常认为包括注意义务和忠实义务两方面的内容。注意义务在英美法系称之为“勤勉、注意和技能义务”，本质上是管理义务，本文所讨论的为忠实义务，从公司立法及实践来看，董事对公司的忠实义务是董事的基本义务。其在英美法系中又称为信任义务，指董事必须竭尽忠诚的为公司工作并诚实履行职责，通常应用于董事与公司利益发生冲突的情形，所以有时又称之为“公平交易”的义务。Cower教授[]认为，忠实义务包括以下四个方面的内容：一是董事负有自信是对公司最有利而善意作为的义务；二是董事负有依其被赋予的特定目的行使权利的义务。其诚实地自信特定目的之外的目的对公司最为有利，也不得超越特定目的而行使权利；三是董事在符合上述两方面条件的情况下行使权利时。其拥有不受拘束的自由裁量权；四是即使符合上述三个方面的情况，但董事未经公司同意，亦不得将自己置身于自己义务与自己个人利益相冲突的地位。大陆法系民法一般仅仅规定受任人对于委任人负有善管义务，而不规定受任人的忠实义务。这是由于此种义务往往被视为一种道德义务而非法律义务。但是，近年来，这种现状有所改变[