上市公司国有股减持的立法的分析研究.pdfVIP

摘要 由于历史原因，我国上市公司股权集中现象十分普遍，国有股“一股独大”。不 合理的股权结构已成为我国上市公司治理结构的最大弊端和影响我国证券市场以 及国民经济持续健康发展的有力梗阻。从法律角度分析，我国上市公司的国有股 进行适当减持的必要性主要体现在：从公司内部看，国有股的“一股独大”不利 于完善公司内部治理结构；从公司外部看，国有股在上市公司中的绝对控股地位 使得公司外部监督机制难以形成。 目前，我国还没有出台一部针对上市公司的国有股减持的专门性法规，实践 中上市公司的国有股减持的法律依据主要散见于我国不同层次法规的相关规定当 中。总体而言，我国在上市公司的国有股减持立法的不足主要体现在以下几方面： 其一是违反《立法法》关于立法权限之规定，上市公司的国有股的减持在立法层 次上理应由全国人大或其常委会制定法律对其专门加以规制。其二是缺乏体系性 和协调性，上市公司的国有股减持的立法是一个系统的工程，然而我国在上市公 司的国有股减持的立法上缺乏一个统一的规制体系。法规之间存在内容上的冲突 和矛盾。其三是内容不完备，现行上市公司的国有股减持的立法中没有明确各种 不同的减持方式、争议解决机制和法律责任。随着上市公司的国有股减持的逐步 推行，特别是跨国收购的出现，将会产生越来越多的减持争议。在我国的上市公 司的国有股减持的立法当中，出于诸多因素的考虑，对于减持活动内发生的违规 行为或给另一方当事人造成损害的其他行为的制裁往往侧重于行政制裁和部分刑 事制裁，对民事制裁及其实施的规定不充分。对于减持的各种方式，目前上市公 司国有股减持的立法的规定不完善，对管理层收赠、国有股股转债、建立投资基 金和国有股回购等方式没有规定或规定的不够具体实践中，导致实践中国有股减 持缺乏合法性。 上市公司的国有股减持的立法体系不够健全，在实践中，常常由于立法上的瑕 疵而难以达到预期的减持效果。造成目前上市公司国有股减持立法缺陷的原因是 多方面的。用行政手段主导市场、不重视市场规律和忽略民意立法，以及权力的 不集中造成当前众多立法部门之间“权责不清、效力不分明和多头管理”的局面 都是影响立法实施效果的重要原因。上市公司国有股减持本身的复杂性和艰巨性 也是造成现行立法缺陷的根源之一。 外国国家政府在大规模减持国有股之前，通常都有减持的政治和经济目标或 者价值取向，一般都先行由国家最高立法机构制定专门的国有资产减持法律。如 日本的国会，德国的政府和议会，法国的国民议会以及俄罗斯的国家杜马议会。 同时建立组织实施体系，如80年代法国政府建立了民营化领导机构即民营化委员 会；德国政府对国有股权的管理一般分为两个层次：第一个层次是内阁会议，重 大决策如选择国有控股公司经营者、或退出某一经济领域、扩股或股份上市等由 内阁会议讨论决定；第二个层次是政府各部，负责一般决策日常的管理业务；日 本一些公司设立之初的国有股由大藏省代表政府直接持有，减持须经邮政大臣和 大藏大臣认可，同时还专门成立了NTT股票出售问题研究会。它们的法律内容都 较为完备，具有实际的可操作性。 上市公司的国有股减持是中国资本市场发展必须解决的问题，也是中国资本 市场走向市场化和国际化的一个战略性步骤。减持立法的价值取向是改善改善上 市公司法人治理结构和股权结构，提高市场配置资源的能力，提高国有资本运行 的效率。减持过程中将存在复杂的相关主体间的博弈和纷争，涉及到主体之间利 益的平衡，因此，上市公司国有股减持的法律应秉承的基本原则是公开、公平、 公正。 对比东、西欧的立法模式，我国可以借鉴东欧国家的模式，制定一部统一的 上市公司国有股减持法律，这既符合我国的立法习惯，也节约了立法成本和提高 立法效率，同时便于在实践中操作。 建立上市公司的国有股减持法的框架要明确减持的组织体系；确定减持的方 式、范围以及进度；规定减持的价格机制和减持资金的运用；设立上市公司国有 股减持的法律责任以及民事赔偿机制。 关键词：一股独大 国有股减持 公司治理 立法研究 and Itis commonthatn砒iono帅s of s}lares very large publicconlpaIly’s