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第六章 公司设立与成立 公司设立的概述 公司设立的条件和程序 公司成立及其法律效力 公司设立中的法律责任 1. 公司设立的概述 1-1 公司设立的概念 公司设立 是指为了使公司成立，取得法人资格，而按照法律规定的条件和程序采取和完成的一系列法律行为的总称。 1-2 公司设立的法律性质 公司设立法律性质的学说 合伙契约说 单独行为说 共同行为说 共同行为说为通说 1-3 公司设立的立法主义 自由设立主义 自由设立主义又称放任主义 是指公司的设立不需要任何条件，也不经过许可批准，完全由设立人自由加以设立 欧洲中世纪公司刚产生时采此立法主义 特许设立主义 特许设立主义 指公司设立须经国家元首颁布命令，或由立法机关立法予以特许 自中世纪后期至近代工业社会，公司设立采此立法主义 核准主义 核准主义 也称为实质管理主义 指公司的设立，除必须符合法律规定的条件外，还必须经过行政机关审批 准则主义 准则主义 登记准则主义 严格准则主义 准则主义 登记准则主义 —也称登记设立主义 —指法律对公司的设立条件做出规定，申请人以此为准则，向登记机关申请注册登记，而无须国家主管机关审批即可设立公司 准则主义 严格准则主义 —实际上是准则主义与核准主义相结合 一方面法律对公司的设立条件予以规定，申请人在认为符合这些条件后向登记机关申请注册登记 另一方面，行政机关的审批也是设立的必备程序 准则主义 根据我国《公司法》第6条 我国对股份有限公司与有限责任公司的设立一样，原则上实行准则主义 对特殊行业必须经审批的，才实行核准主义 2. 公司设立的条件和程序 2-1 公司设立的条件 人的要件 人数要求 《公司法》第24条：有限责任公司股东人数限制在50人以内 《公司法》第58条：一人有限责任公司 《公司法》第65条：国有独资公司 《公司法》第79条：股份有限公司发起人为二人以上200人以下 人的要件 资格要求 发起人可以是自然人，也可以是法人。若是自然人，必须是完全民事行为能力人 股份有限公司要求半数以上发起人在中国境内有住所 国有资产监督管理机构作为国有独资公司惟一股东的排他性地位 资本要件 注册资本最低限额 有限责任公司注册资本最低限为人民币3万元 一人有限责任公司注册资本最低限额为人民币10万元 股份有限公司一般为人民币500万元 资本要件 股东出资方式： 股东可以用货币出资，也可以用也可以用实物、知识产权、土地使用权等作价出资 股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资 资本要件 出资构成： 有限责任公司 首次出资额不得低于注册资本的20% 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足 其中，投资公司可以在五年内缴足 资本要件 出资构成 股份有限公司 全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20% 其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 其中，投资公司可以在五年内缴足 组织要件 公司的名称 设立有限责任公司必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样 设立股份有限公司必须在公司名称中标明股份有限公司或股份公司字样 组织要件 公司的住所： 是公司主要办事机构所在，只能有一个，应当在其公司登记机关辖区内 申请设立公司应当向公司登记机关提交公司住所证明以证明公司对其住所享有使用权的文件 章程要件 设立公司必须依法制定订公司章程 公司章程是记载公司重大事项，规范公司组织和行为的自治规则，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员有约束力 公司章程内容：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项 其他条件 设立股份有限公司，股份的发行、筹办事项必须符合法律的规定 2-2 公司设立的方式 募集设立 又称渐次设立或复杂设立 由发起人认购公司应发行股份一部分，其余股份向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司 分为 “公募”和“私募”两种情况 募集设立只适用于股份有限公司 发起设立 又称共同设立或单纯设立 指发起人认购公司全部资本或股份而设立 发起设立时资本都可分期缴纳 要求全体股东首次出资额不得低于注册资本的20% 其余部分于公司成立日两年内缴足 其中投资公司可以在5年内缴足 2-3 公司的设立程序 有限责任公司的设立程序 订立发起人协议 依法制定公司章程 必要的行政审批 缴纳出资及验资 申请设立登记 登记发照 一人有限公司的设立程序 与有限责任公司相似，但有特殊性 股东应一次缴足出资额 一自然人只能投资设立一个一人有限责任公司 该一人有限责任公司不能设立新的一人有限责任公司 应在公司登记中注明自然人独资或法人独资，并在公司营业执照中载明 股份有限公司的设立程序 签订发起人协议 缴纳出资 必要的行政审批 申请设立登记 登记发照 3. 公司成立及法律效力