第五章公司的设立解析.ppt

第五章 公司的设立 第一节 公司的设立条件 一、公司设立概说 二、有限责任公司的设立条件 三、股份有限公司的设立条件 第二节 公司的设立程序 一、有限责任公司的设立程序 二、股份有限公司的设立程序 第三节 外国公司分支机构的设立及其他 一、外国公司及其分支机构的法律地位 二、外国公司分支机构的设立与撤销 本章摘要 公司的设立，是指设立人创建公司并取得法人资格与营业资格的一系列法律行为。各国公司法在不同历史阶段对公司设立存在不同的立法原则，体现立法对公司设立采取的基本态度和规制方式。我国目前对公司、合伙企业、个人独资企业的设立实行准则主义原则，对其他企业如国有企业的设立一般实行许可主义，对少数特殊企业实行特许主义。 本章主要结合《公司法》的规定，对有限责任公司、股份有限公司以及外国公司分支机构的设立条件与设立程序等问题分别进行介绍。 关键术语 公司设立、公司成立、发起设立、募集设立 许可主义、准则主义、特许主义、自由主义 公司权利能力、公司行为能力、公司设立无效、公司的撤销、法定资本最低限额、公司章程、公司法定代表人、公司住所、发起人 名称预先核准、公司登记、发起人责任、外国公司分支机构 第一节 公司的设立条件 一、公司设立概说 （一）公司设立的概念与方式 一般而言，企业的设立，是指设立人依据法律规定的条件与程序，为取得生产经营资格、组建企业所实施的系列法律行为的总称。 公司的设立，是指设立人创建公司并获取法人资格与营业资格的一系列法律行为 公司的设立与公司的成立是不同的概念。公司的设立是设立人一系列设立企业行为的总和，是一个连续的过程期间，并通常以公司的成立而告终（但也可能因故不能成立）。而公司的成立，则是在以公司登记机关颁发营业执照为标志的一个特定时间点完成的活动。 各国公司法通常规定，设立公司应具备发起人、章程和资本三项基本要件，此外，公司名称、住所和组织机构等也是公司设立过程中必须确定的问题。 公司的设立人也称发起人，其在公司设立活动中的主要职责是制定公司章程、缴付公司资本、筹集设立资金，在公司成立前可以以发起人或企业筹办人（如筹委会等）的名义，与他人订立为公司设立而必要的合同，从事在公司设立范围内的民事活动，制定公司设立之必要文件，必要时依法报请有关主管部门审批，并向公司登记主管机关申请登记注册，领取企业营业执照。公司的设立人可以是自然人，也可以是法人，为自然人者应具备完全民事行为能力。 公司的设立方式有发起设立与募集设立两种。 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部出资或股份而设立公司。 募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 我国《公司法》规定，有限责任公司只能以发起方式设立，而股份有限公司既可以以发起方式设立，也可以以募集方式设立。这也是各国公司立法之惯例。 我国在《公司法》颁布出台前实施的《股份有限公司规范意见》中，将募集方式分为定向募集与社会募集两种。 定向募集是指除发起人认购的股份外，其余股份不向社会公众个人公开募集，但可向其他法人及本公司内部职工定向募集。 社会募集则是将发起人认购部分以外的其余股份向社会公众公开发行 《公司法》2005年修订后则将募集方式分为向社会公开募集即公开发行，或者向特定对象募集即非公开发行两种情况。允许向特定对象募集非公开发行股票，是《公司法》、《证券法》的一大制度修正 （二）公司设立的立法原则 1.许可主义，又称“核准主义”、“审批主义”，是指设立公司，除须符合法律规定的条件外，还要个别报请行政主管机关审核批准后，才能申请登记成立。我国曾长时期对企业设立采取许可主义 2.准则主义，又称“登记主义”，是指设立公司只要符合法律规定的条件，即可直接向登记主管机关申请登记设立，不需要报行政主管机关批准的设立模式 （二）公司设立的立法原则 3.特许主义，是指公司设立须依据国家立法机关的特别立法、专门法规或行政命令，或由国家元首特许批准设立企业。此种立法主义源于企业的萌芽时期，但在现代仍有沿用 4.自由主义，是指当事人无须履行审批、登记手续即可自由设立企业，法律对企业的设立不予以任何条件或程序限制的立法主义。自由主义主要存在于企业的萌芽时期，但在现代社会仍有存在 （二）公司设立的立法原则 目前世界各国在公司设立上主要采取准则主义或严格准则主义原则，即一方面维持公司依法律准则设立，不需经行政审批的基本原则，另一方面，在法律中规定公司设立的条件与设立责任，并加强行政机关、司法机关对公司设立的监督。 《公司法》2005年修订后，我国在企业设立方面，对公司、合伙企业、个人独资企业的设立实行准则主义原则，对其他企业如国有企业的设立一般实行许可主义，对少数特殊企业实行特许主义 （三）公司的权利能力与行为能力 公司