5章合同的保全祥解.pptVIP

第五章 合同的保全 第一节 合同保全概述 第二节 债权人代位权 第三节 债权人撤销权 第二节 债权人代位权 一、债权人代位权的概念与性质 1、债权人代位权的概念 T73《合同法》债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人的权利而有害于债权人的债权实现时，债权人为了保全自己的债权，可以以自己的名义向人民法院请求代位债务人行使债务人对第三人权利的权利。 第三节 债权人撤销权 一、债权人撤销权的概念与性质 1、债权人撤销权的概念 债权人撤销权 又称废罢诉权，是指当债务人实施了减少其责任财产的不当行为而有害于债权人的债权时，债权人可依法请求人民法院撤销债务人所实施行为的权利。源于古罗马法的“保罗诉权”。 * * 第一节 合同保全概述 一、合同保全的概念 是指合同债权人为了确保债权的实现而采取的防止债务人的责任财产不当减少的法律措施，主要有债权人代位权与撤销权两项。 二、合同保全的特征 1.目的在于防止债务人的责任财产不当减少； 2.是债的对外效力之一，是债的相对性原理的突破。 3.合同的保全的基本方法是，确认债权人享有代位权或撤销权。 2、代位权的性质 ①债权人的代位权，是债权人以自己的名义，行使债务人权利的权利，所以不是代理权。 ②债权人的代位权，是为保全债权而代债务人行使其权利，是实体法上的权利而非诉讼上的权利。 ③债权人的代位权，不是债权人对于债务人或第三人的请求权。 ④债权人的代位权行使的效果，使债务人与第三人之间的法律关系发生变更，虽与形成权相类似，但不是依权利人一方的意思表示而形成法律上的效力，只是依赖债务人的权利而行使，所以它不是固有意义上的形成权。 ⑤债权人的代位权是债权的一种法定权能，无论当事人是否约定，债权人都享有它。 二、债权人代位权的成立要件 （1）须债权人与债务人的债权合法有效存在； （2）债务人享有对于第三人的权利； （3）须债务人怠于行使其对第三人权利； （4）须债务人已陷于履行迟延； （5）须债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权；（即有保全债权的必要） （6）须该债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。T12《合同法解释一》 三、债权人代位权的行使 1.债权人应以自己的名义行使债务人对次债务人权利； 2.债权人代位权必须通过诉讼程序行使而不能直接向次债务人行使 ①管辖的法院：由被告住所地人民法院管辖即次债务人住所地法院 T14《合同法解释一》 ②债权人提起代位权诉讼的条件 T11 ③当事人诉讼地位：债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。T16 3. 代位权行使范围以保全债权的必要范围为限。 四、债权人代位权行使的效力 （1）代位权诉讼经法院审理后认定成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。T20 《合同法解释一》 （2）次债务人可以向债权人主张自己对债务人的一切抗辩。 （3）在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。 （4）债权人只能在本人债权额内提起代位权诉讼，也不得超出债务人权利的范围。 （5）债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。诉讼时效解释18条 2003司考 乙是A市的建材经销商，因资金周转困难，便从A市甲处借了50万元人民币，购买了一批建材，并销售给了B市的丙，约定价款为60万元人民币，但丙未付款。乙与丙约定的合同履行地在A市。后来，甲要求乙还钱，乙说因为丙没有支付货款，所以无力偿还。鉴于此，甲欲直接起诉丙，要求其支付50万元。 请回答以下各题。 1.如果甲对丙提起诉讼，法院在下列何种情形下不应当受理？（ ABD ） A.甲对乙的债权未到期 B.甲向A市的法院起诉 C.乙不愿意通过诉讼或仲裁的方式主张对丙的到期债权 D.甲以乙的名义起诉 2.假设法院受理甲对丙提起的诉讼，下列关于乙的诉讼地位的何种表述是错误的？（ ） A.乙在诉讼中是有独立请求权的第三人　 B.乙在诉讼中是无独立请求权的第三人 C.如果参加诉讼，就处于共同原告的地位 D.乙在诉讼中处于共同被告的地位 3.在代位权诉讼中，关于债权人、债务人、次债务人三方的关系，下列何种说法是正确的？（ ） A.次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张