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第三章 冲突规范 冲突规范的结构 1、诉讼离婚，适用法院地法律。 2、不动产物权，适用不动产所在地法律。 3、权利质权，适用质权设立地法律。 4、知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律。 问： 1、指定程序问题应适用何国法律的规范是不是冲突规范？ 诉讼时效适用......的法律 2、划定涉外民事管辖权的规范是不是冲突规范？ 破产，债务人主营业地法院行使管辖权 第二节 连接点 一、连接点的概念 二、连接点的分类 四、连接点的软化处理 1、用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结 点 2、增加连结点的数量从而增加可供选择的法律 3、对同类法律关系进行划分依其不同性质规定不同连结点 4、对于一个法律关系的不同方面进行分割分别采用不同的连结点 六、连接点的冲突 解决方式：原则上采用法院地法解决 例外：1、一个人是否具有某国国籍必须依其国籍发生争议的该国国籍法的概念来加以判定，对于住所的识别原则上也是如此 2、如特定案件需要援用外国冲突规范时，此外国冲突规范中所使用的连结点，应依该国法律概念进行解释 3、特定案件需要适用条约中的冲突规范，而条约又对冲突规范中所使用的连结点作了定义，则应依条约中的定义作出解释 第五节 法律选择的方法和法院地法适用的合理限制 一、法律选择的方法 1、依法律的性质决定法律的选择 2、依法律关系的性质决定法律的选择 3、依最密切联系原则决定法律的选择 4、依“利益分析”决定法律的选择 5、依案件应取得的结果决定法律的选择 6、依有利于判决在外国得到承认与执行和有利于求得判决一致决定法律选择 7、依当事人的自主意思决定法律的选择 二、法院地法适用的合理限制 中国的做法：我国现行立法和司法解释对识别没有明确规定，在实践中，我国法院通常根据我国法律对与案件有关的事实和问题进行识别。 第七节 识别 识别的概念 1 识别冲突及产生原因 2 识别的对象 3 识别的依据 4 二级识别问题 5 学 说 主 张 理 由 代表人物 地位 1. 法院地法说 (1)冲突规则是国内法(2)符合主权原则(3)法官熟悉本国国内法，无需外国法查明(4)符合本国立法政策 康恩（德） 巴丹（法） 主要理论与实践 2. 准据法说 (1)法律关系的所有方面都是依准据法决定的,所以识别问题也应依据准据法(2)承认外国法的效力 德帕涅(法) 沃尔夫(英) 少数说 可补充法院地法说 3. 比较法说 (1)冲突规则与实体规则的概念并不一定统一(2)冲突规则涉及不同国家的法律,因此应当在比较法的基础上形成一般的法律原则 拉沛尔(德) 贝克特(英) 极少数说 4. 个案识别说 (1)识别问题不可能采取统一的解决办法,一切取决于案件的具体情况(2)识别的本质是对冲突规范的解释问题 隆茨(前苏联) 克格尔(德) 极少数说 5. 二级识别说 (1)识别分为一级和二级两种(2)一级识别适用法院地法,二级识别适用准据法 切希尔(英) 罗伯逊(英) 少数说 6. 功能定性说 (1)识别应依据法律制度的目的和当事人请求权的目的(2)用功能定性取代法律结构上的定性 诺伊豪斯(德) 极少数说 模板来自于 / * 模板来自于 * 第一节 冲突规范的概念、结构及特点 1 第二节 连接点 2 第三节 冲突规范的类型 3 第四节 准据法表述公式（系属公式） 4 第五节 法律选择的方法和法院地法适用的合理限制 5 Table of Contents 目录 第六节 冲突规范的确定性与灵活性、冲突正义与实体正义的辩证关系 第七节 识别 6 7 第一节 冲突规范的概念、结构和特点 01概念 指明某一涉外民事法律关系或法律问题要适用何种法律的规范 02结构 03特点 冲突规范——范围+系属 连接点+准据法 系属 范围 主观连接点：当事人的合意、最密切联系地 客观连接点：属地连接点属人连接点 静态连接点：固定不变 动态连接点：可变化 单纯的事实：物之所在地、法院地、行为地 法律概念：国籍、住所等 1 2 3 4 5 6 一、连接点的法律意义 三、连接点的选择 四、挑战 二、连接点的分类 四、连接点的软化处理 六、连接点的解释 第二节 连接点 连接点的种类 分类标准 种 类