第八章公司法分析报告.ppt

一、公司概述 （一）公司的法律要素 1、公司是法人 2、公司是社团法人 3、公司是营利的社团法人 （二）现代公司的特征 1、公司实行集中管理 2、成员的有限责任 3、出资或股份的自由转让 4、公司的永续性 （三）公司传统法律要素的现代修正 1、对公司法人性的修正，即“揭开公司面纱” （Piercing the Corporate Veil）。 《公司法》第20条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 2、对公司社团性的修正，即确立了一人公司的合法地位。 3、对公司营利性的修正，即立法上确认“公司的社会责任”。 　 《公司法》第5条：公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。 （四）公司的分类 1、按是否发行股份，将公司分为有限责任公司和股份有限公司。 2、按公司之间的控制依附关系，将公司分为母公司和子公司。 3、按公司股票是否上市流通，将公司分为上市公司和非上市公司。 4、按股东的构成是否有人员限制以及股份转让是否受限制为标准，将公司分为公开公司和封闭公司。 二、公司法概述 （一）公司法的定义 公司法是规范公司的设立、组织和解散以及其它与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。 （二）公司法的性质 1．公司法既是组织法，又是行为法 2．公司法既是实体法，又是程序法 3．公司法既是强制法，又是任意法 （三）公司法的基本原则 1．股东有限责任原则 2．股权平等原则 绝对性平等和比例性平等 3．交易安全原则 4．管理科学原则 （四）我国公司法的体例与结构 一、公司设立概述 （一）公司设立的定义与性质 公司设立是指为使公司成立、取得法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。 1．合伙契约说——公司设立是公司发起人之间订立并履行合伙协议的过程 2．单独行为说——是各股东之间以组织公司为目的的个别单独行为的联合 3．共同行为说——两个人以上为了共同的目的所进行的一致行为或共同行为 （二）公司设立与公司成立的区别 1、行为性质不同 民事行为/行政行为 2、行为效力不同 3、行为主体不同 （三）公司设立的主义 1、自由设立主义，也叫放任主义，是指公司设立与否完全听凭当事人的自由意思，国家不作任何干预，不予设定任何条件。 2、特许主义，按照该方式，公司需要国王或者议会发布令状或者专门立法才能成立。 3、核准主义，也叫许可主义或审批主义，指公司除具备法定之一般要件以外，还需经政府行政主管机关的审批。 4、准则主义，公司法事先规定成立公司的条件，任何人只要符合条件即可设立公司。 （四）公司设立的方式 1、发起设立。 发起人认购公司应发行的全部出资或股份而设立公司。我国有限责任公司即采这种方式。股份有限公司也可采取这种方式。 2、募集设立。 发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公众募集或者向特定对象募集而设立公司的方式。股份有限公司可采取这种方式。 二、公司的成员 公司的成员是指公司的股东 。 设立公司，股东或发起人应符合法定人数。 我国《公司法》规定，有限责任公司的股东为50人以下，也可以是1人；股份有限公司的发起人为2~200人，且半数以上在中国境内有住所。股东和发起人可以是自然人，也可以是法人。国家可以单独出资成立国有独资公司。 公司发起人（incorporator）是指执行公司章程规定事务的公司创始人。 （一）发起人的构成要件 1、必须有出资行为 2、发起人必须实施设立行为 3、发起人必须在公司章程上记名并签字盖章 （二）发起人的责任 1、股款连带认缴责任。 2、公司不能成立时承担的责任。 3、损害赔偿责任。 4、公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股 款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 三、公司的章程 章程是记载公司组织规范及其行动准则的书面文件。 《公司法》第11条：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 法律根据公司章程所规定内容的重要性的不同程度和是否由法律强制性地规定，将公司章程的记载事项分为：绝对必要记载事项，相对必要记载事项，任意记载事项。 绝对必要记载事项：每个公司章程都必须记载的法定事项，缺少其中的任何一项或任何一项记载不合法，整个章程就归于无效。 这些事项包括但不限于：公司的名称、住所、经营范围、注册资本、股东或发起人的姓名、财产责任等 相对必要记载事项：是法律列举规定的一些事项，由章程制订人自行决定是否予以记载。如果予以记载，则该事项将发生法律效力；如果记载违法，则仅该事项无效；如不予记载